발기인
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1. 개요
발기인은 회사 설립을 기획하고 실행하는 자로, 정관 작성, 주식 인수, 재산 출자 등을 통해 회사의 설립 과정에 핵심적으로 참여한다. 상법상 발기인은 회사 설립과 관련된 법적 책임을 지며, 회사 및 투자자, 주주와의 수탁자 의무 관계를 통해 이해 상충을 피하고 의무를 수행해야 한다. 발기인은 정관 작성, 주식 발행, 이사 및 감사 선임 등 회사 설립에 필요한 모든 행위를 할 권한을 가지며, 발기인의 보수 및 특별이익은 정관에 기재되어야 한다. 영미법계 국가에서도 발기인은 회사 설립 과정에서 중요한 역할을 하며, 수탁자 의무를 지고 비밀리에 개인적인 이득을 취해서는 안 된다. 발기인은 일시적, 기업가적, 금융 발기인 등 세 가지 유형으로 분류되며, 사업 아이디어 발굴, 타당성 조사, 생산 요소 조달, 사전 계약 체결, 회사 이름 선정 등의 기능을 수행한다.
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- 회사법 - 제명
제명은 정치, 종교, 스포츠 등에서 구성원의 자격을 박탈하는 징계 수단으로, 일본 국회법, 정당의 당헌·당규, 스포츠 단체의 규정 등에 따라 절차가 진행되며, 셀프 제명은 탈당을 통해 의원직 유지를 시도하는 것이다. - 회사법 - 주식
주식은 회사의 자본 단위로서 주주에게 경영 참여와 이익 배분 권리를 부여하며, 액면 유무, 종류, 명의, 발행 시점 등에 따라 여러 종류로 나뉘고, 주주의 책임은 유한하며, 주가는 주식의 가치를 나타내고, 투자 이익은 배당과 매매 수익으로 구성되며, 관련 과정 및 권리가 법률 및 제도적으로 규율되는 금융 상품이다. - 상법 - 제명
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| 발기인 | |
|---|---|
| 발기인 | |
| 정의 | 회사 설립을 위해 필요한 준비 행위를 하는 사람 |
| 법적 책임 | 회사 설립의 불법성으로 인한 손해 배상 회사 존립 후 자본 충실 의무 |
| 발기인의 수 | 주식회사: 1인 이상 (대한민국 상법 제288조) 유한회사: 1인 이상 (대한민국 상법 제547조) |
| 자격 | 자연인 또는 법인 (특별한 제한 없음) |
| 주식회사 발기인 | |
| 역할 | 정관 작성 및 인증 주식 인수 이사 및 감사 선임 창립 총회 개최 |
| 책임 | 설립 과정에서의 과실 책임 회사 성립 후의 책임 변태 설립 사항에 대한 특별 책임 |
| 권리 | 주식 인수권 의결권 이익 배당 청구권 |
| 유한회사 발기인 | |
| 역할 | 정관 작성 출자 이행 회사 설립에 필요한 기타 행위 수행 |
| 책임 | 주식회사 발기인과 유사하나, 책임 범위는 출자액을 기준으로 제한될 수 있음 |
2. 상법상 발기인
대한민국 상법상 발기인은 회사의 설립을 기획하고 실행하는 자로서, 회사의 설립 과정에 핵심적으로 참여한다. 발기인은 정관 작성, 주식 인수, 재산 출자 등의 행위를 하며, 회사의 설립과 관련된 법적 책임을 지고 회사의 이익을 위해 행동해야 할 의무가 있다.[1]
2. 1. 발기인의 자격 및 요건
상법상 발기인에 대한 특별한 자격 요건은 없으나, 일반적으로 회사의 설립 목적과 사업 내용을 이해하고, 회사의 설립을 위한 행위를 할 수 있는 능력이 요구된다.2. 2. 발기인의 책임과 의무
발기인은 회사의 설립 과정에서 발생하는 문제에 대해 연대 책임을 진다.[1] 정관에 기재된 설립 비용은 회사가 부담하지만, 이를 초과하는 비용은 발기인들이 연대하여 책임을 진다.[1]발기인이 '설립사무 자체를 위해서' 지출하는 비용은 발기인이 '성립 후 회사를 위하여 개업준비행위로서 미리 지출하는 개업준비비용'과는 구별된다.[1] 정관 작성 비용, 주식청약서 인쇄비, 주주 모집을 위한 광고비, 설립사무소 임대료 등이 설립 비용에 해당한다.[1]
2. 3. 발기인의 권한
창립총회는 변태설립사항이 부당하다고 인정되는 경우 이를 변경할 수 있는데[3], 변태설립사항을 엄격하게 규제하는 취지상 이러한 변경결의는 그 축소 또는 삭제와 같은 소극적 변경에 한하고 추가 또는 확장과 같은 적극적 변경은 허용되지 아니한다.2. 4. 발기인의 보수 및 특별이익
발기인은 회사의 설립을 위하여 노무를 제공한 대가(보수)를 받을 수 있다.[4] 발기인의 특별 이익 및 이를 받을 사람의 성명은 정관에 기재되어야 한다.[4]2. 5. 관련 법조문
상법 제289조(정관의 작성, 절대적 기재사항)에 따르면 발기인은 정관을 작성하여 이에 다음의 사항을 기재하고 각 발기인이 기명날인 또는 서명하여야 한다.[1]상법 제291조(설립당시의 주식발행사항의 결정)에 따르면 회사설립시에 발행하는 주식에 관하여 다음의 사항은 정관에 다른 정함이 없으면 발기인 전원의 동의로 이를 정한다.[2]
1. 주식의 종류와 수
2. 액면이상의 주식을 발행하는 때에는 그 수와 금액
상법 제297조(발기인의 의사록작성)에 따르면 발기인은 의사록을 작성하여 의사의 경과와 그 결과를 기재하고 기명날인 또는 서명하여야 한다.[3]
상법 제301조(모집설립의 경우의 주식모집)에 따르면 발기인이 회사의 설립시에 발행하는 주식의 총수를 인수하지 아니하는 때에는 주주를 모집하여야 한다.[4]
3. 영미법계 국가(미국)의 발기인 제도
영미법계 국가(특히 미국)에서 발기인은 회사의 설립 과정에서 중요한 역할을 담당한다. 미국의 발기인은 회사를 대신하여 계약을 체결하고 자본을 조달하는 등의 행위를 하며, 회사와 수탁자 의무(fiduciary duty) 관계에 있다. 발기인은 회사 및 투자자에게 신의성실의 의무를 지며, 비밀리에 개인적인 이득을 취해서는 안 된다. 회사가 설립된 후, 발기인의 책임을 인수하거나 계약을 명시적으로 승인하지 않는 한, 회사는 설립 전 계약에 대해 책임을 지지 않는 것이 일반적이다.[1] 발기인은 준계약 법리에 따라 회사가 얻은 이익의 가치, 또는 계약의 묵시적 채택에 대한 이득을 보상받을 권리가 있다.[1]
발기인은 발기된 회사의 주주가 될 수 있다. 발기인이 유일한 주주인 경우, 회사는 미국 증권 거래 위원회(SEC)의 규칙 및 다른 관할권의 유사한 규칙에 따라, 주식을 대중에게 판매하기 전에 정보를 공개해야 할 수 있다.[1]
3. 1. 수탁자 의무 (Fiduciary Duties)
발기인은 회사, 투자자, 주주와 수탁자 의무 관계에 있으며, 이해 상충을 피하고 합리적인 주의를 기울여 의무를 수행해야 한다. 발기인은 자기 거래 또는 기타 유형의 남용을 삼가고 발기인으로서의 지위를 이용하여 이익을 얻어서는 안 된다. 예를 들어, 발기인이 회사에 판매하는 상품에 대해 회사에 지급할 가격보다 더 높은 가격을 청구하여 회사와의 사업 행위로 부당하게 이익을 얻는 경우가 이에 해당한다.발기인의 수탁자 의무는 다음과 같다.
- 회사의 발기를 통해 어떠한 비밀 이익도 얻지 않아야 한다. 비밀 이익은 자신의 이름으로 거래를 체결한 다음, 해당 재산을 회사에 이익을 붙여 판매하되, 회사 또는 구성원에게 이익을 공개하지 않음으로써 발생한다. 발기인은 회사와의 거래에서 이익을 얻을 수 있지만, 이러한 이익을 회사와 구성원에게 공개해야 한다.
- 회사와의 거래에서 얻은 이익을 포함하여 모든 관련 사실을 회사에 완전히 공개해야 한다.
발기인이 발기 과정에서 얻은 이익을 공개하지 않거나, 고의적으로 허위 진술을 공시하여 그 진술에 의존하는 사람이 손실을 입게 되면, 그는 다른 사람이 입은 손실을 보상할 책임이 있다. 발기인은 공시 서류에 포함된 허위 진술에 대해 책임을 진다.
공시 서류에 포함된 허위 진술을 믿고 회사의 주식이나 사채를 인수하는 사람은 그러한 허위 진술의 결과로 구독자가 입은 손실 또는 손해에 대해 발기인을 고소할 수 있다.
4. 발기인의 유형
발기인은 그 역할과 참여 방식에 따라 여러 유형으로 분류할 수 있다.
4. 1. 일시적 발기인 (Occasional promoters)
이들은 일부 회사의 설립에만 일시적으로 참여하며, 평소에는 기업 설립 업무를 하지 않는다. 회사를 설립한 후에는 원래 직업으로 돌아간다. 예를 들어 엔지니어, 변호사 등이 이에 해당한다.4. 2. 기업가적 발기인 (Entrepreneur promoters)
기업가적 발기인은 새로운 사업 부문에 대한 아이디어를 구상하고, 이를 설립하기 위한 기초 작업을 수행하며, 이후 경영진의 일부가 되는 발기인을 의미한다. 이들은 발기인이자 기업가이다.4. 3. 금융 발기인 (Financial promoters)
투자 은행이나 산업은행과 같은 일부 금융 기관은 투자 기회를 찾기 위해 회사의 발기인 역할을 할 수 있다.5. 발기인의 기능
발기인은 회사를 설립하는 과정에서 다음과 같은 다양한 기능을 수행한다.
- 회사의 설립관여자이다.
- 발기인이 '설립사무 자체를 위해서' 지출하는 비용은 '성립 후 회사를 위하여 개업준비행위로서 미리 지출하는 개업준비비용'과는 구별된다. 정관 작성 비용, 주식청약서 인쇄비, 주주 모집을 위한 광고비, 설립사무소 임대료 등이 설립 비용에 해당한다.
- 발기인은 아직 형성되지 않은 회사를 대신하여 자본 조달, 장소 물색, 사업 원자재 조달 및 장비에 대한 계약을 체결한다.[1]
- 발기인은 회사와 신인 관계에 있으며 신의성실하게 행동해야 하고 비밀리에 개인 이득을 취해서는 안 된다.[1]
5. 1. 사업 아이디어 발굴 (Discovery of a business idea)
사업 추진의 첫 번째 단계는 새로운 사업 아이디어를 생성하는 것이다. 발기인은 사업을 시작한다는 아이디어를 떠올리고, 기술적, 재정적, 경제적 타당성 또는 회사 설립 등 사업의 특정 측면에 대한 타당성을 평가하는 사람이다.[1]5. 2. 사업 타당성 조사 (Detailed investigation)
발기인은 제안된 사업의 생존 가능성, 수익성, 미래 성장 전망 등을 면밀히 조사하며, 변호사, 회계사, 원가 회계사, 회사 비서, 엔지니어와 같은 전문가의 도움을 받을 수 있다. 시장 조사 및 기타 전문 기관도 포함된다. 전문가들은 발기인을 도울 수 있는 자신의 분야에 대한 객관적인 분석을 할 수 있다. 규모, 위치, 레이아웃, 인력 등에 대한 결정이 내려져야 한다.5. 3. 생산 요소 조달 (Assembling the factors of production)
만약 제안된 사업이 성공 가능성을 보이고 발기인이 사업을 설립하는 위험을 기꺼이 감수하려 한다면, 토지, 노동, 자본, 경영 인력 등 다양한 생산 요소를 조달하는 조치가 취해져야 한다.[1] 자원 조달은 이러한 자원의 구매 계약을 체결하는 것을 포함한다.[1] 발기인은 회사를 설립하여 아이디어를 현실로 전환하기 위해 자원을 조직한다.[1]5. 4. 사전 계약 체결 (Entering into preliminary contracts)
발기인은 아직 형성되지 않은 회사를 대신하여 자본 조달, 장소 물색, 사업 원자재 조달 및 장비에 대한 계약을 체결하는 것이 일반적이다.[1] 발기인은 회사의 설립을 예상하여 제3자와 계약을 체결할 수 있다.[2] 그러나 회사 등록 후에는 회사가 이러한 계약을 승인하거나 확정해야 한다.[2]발기인이 회사 설립을 위해 한 행위에 대해서는, 당사자 간 발기인이 책임을 지지 않는다는 명확한 증거가 있거나 회사가 발기인의 책임을 인수한다는 계약을 새로 체결하지 않는 한, 발기인이 개인적으로 책임을 진다.[1] 따라서 보통 설립된 회사는 사전에 설립 계약에 대해 책임을 지지 않으나, 명시적으로 계약을 인수하거나 계약의 이득을 인정하는 경우 책임을 진다.[1]
발기인은 준계약 법리에 따라 회사가 얻은 이익의 가치, 또는 계약의 묵시적 채택에 대한 이득을 보상받을 권리가 있다.[1] 발기인은 회사와 신인 관계에 있으며 신의성실하게 행동해야 하고 비밀리에 개인 이득을 취해서는 안 된다.[1]
5. 5. 회사 이름 선정 (Naming a company)
발기인은 회사의 이름을 선택해야 하며, 다른 회사의 이름과 동일한 이름은 사용할 수 없다.6. 한국 사회와 발기인
한국 사회에서 발기인은 기업가 정신의 상징이자, 새로운 사업 기회를 창출하고 경제 발전에 기여하는 중요한 역할을 수행한다. 최근 기업 지배구조 개선과 소액주주 보호를 위한 논의가 활발해지면서, 발기인의 책임과 윤리 의식이 더욱 강조되고 있다.
특히, 더불어민주당은 기업의 투명 경영과 사회적 책임을 강조하며, 발기인의 역할과 책임을 강화하는 정책을 추진하고 있다.
참조
[1]
판례
Erlanger v New Sombrero Phosphate Co
[2]
위키낱말사전
projector
https://en.wiktionar[...]
[3]
법률
상법 제314조 제1항
[4]
법률
상법 제290조 제1호
[5]
판례
93마1916
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