외교적 보호
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1. 개요
외교적 보호는 한 국가가 자국민이 다른 국가의 국제법 위반 행위로 인해 피해를 입었을 경우, 해당 국민을 보호하기 위해 외교적 수단이나 국제 사법 절차를 통해 구제받을 수 있도록 하는 권리이다. 18세기부터 논의되었으며, 20세기 초에는 무력 사용의 정당화 수단으로 활용되기도 했으나, 현재는 비군사적 형태로 행사된다. 외교적 보호권 행사를 위해서는 국내 구제 수단 소진 및 국적 계속의 원칙을 충족해야 하며, 진정한 유대 관계가 있어야 한다. 대상은 개인, 법인, 선박 및 항공기 등이며, 한국은 외규장각 의궤 반환 협상, 재외국민 영사 조력 등을 통해 외교적 보호권을 행사하고 있다.
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| 외교적 보호 | |
|---|---|
| 외교적 보호 | |
| 외교적 보호 | 한 주권 국가가 국제법에 따라 자국민 또는 특정 사람을 보호하기 위해 취할 수 있는 조치 국제법상 권리 |
| 설명 | |
| 국가 권리 | 자국민 보호를 위한 조치 |
| 국제법 | 주권 국가의 권한 국제법 위반 시 개입 권한 |
| 권리 행사 | 자국민이 국제법상 권리 침해를 당했을 때 행사 |
| 예시 | 외국에서 자국민이 체포되었을 때 자국 영사관의 조력 외국 정부의 부당한 처분에 대한 항의 |
| 관련 개념 | |
| 보호 대상 | 자국민 법인 선박 항공기 |
| 보호 방법 | 항의 협상 중재 재판 |
| 관련 법 | 국제인권법 국제투자법 |
| 관련 문서 | 국제사법재판소 판결 국제법 학자들의 연구 |
| 주의사항 | |
| 남용 가능성 | 과도한 국가 개입 정치적 목적으로 이용될 가능성 |
| 국가 간 갈등 | 외교적 보호권 행사로 인한 국가 간 갈등 발생 가능성 |
| 국제법 준수 | 국제법 원칙에 따라 행사해야 함 |
| 기타 | |
| 외교적 보호권 남용 사례 | 자국민 보호 명목으로 타국 내정에 간섭하는 행위 경제적 이익을 위해 외교적 보호권을 악용하는 사례 |
2. 역사
외교적 보호권은 18세기 에메리크 드 바텔의 저서 "국제법"에서 처음으로 명시적으로 언급되었다.[1] 19세기와 20세기 초, 서구 열강들은 자국민 보호를 명분으로 칼보 독트린(Calvo Doctrine)이 고안될 정도로 식민지 국가에 대한 군사적 개입을 정당화하는 수단으로 외교적 보호권을 빈번하게 행사하였다. 병인양요 당시에는 국제법상 외교적 보호권에 기한 전쟁행위가 가능했으나, 현재는 유엔 헌장상 무력사용금지원칙에 따라 부정된다. 제2차 세계 대전 이후, 국제 관계에서 무력 사용이 금지되면서 외교적 보호권은 주로 사법 절차나 경제적 압력과 같은 비군사적 형태로 행사되고 있다.
전통적으로 외교적 보호는 국제법상 피해를 입은 개인의 권리가 아니라 국가의 권리로 간주되어 왔다. 외국인에 대한 피해는 그의 본국에 대한 간접적인 피해로 간주되며, 국가가 그의 사건을 맡는 것은 국가 자신의 권리를 주장하는 것으로 여겨진다.[4] 1924년 국제사법재판소는 마브로마티스 판결에서 이 개념을 다음과 같이 요약했다.
2006년 국제법위원회(International Law Commission)는 외교적 보호권에 관한 조항 초안을 채택하여 관련 국제관습법을 성문화하려 노력했으나,[2][3] 조약으로 공식화되지는 않았다.
3. 법적 성격
국제법의 기본 원칙에 따라, 한 국가는 다른 국가가 저지른 국제법 위반 행위로 인해 피해를 입은 자국민을 보호할 권리가 있으며, 그들이 일반적인 경로를 통해 만족을 얻지 못한 경우에는 그렇게 할 수 있다. 자국민의 사건을 맡고 외교적 조치나 국제 사법 절차를 통해 그를 대신하여 조치를 취함으로써, 국가는 실제로 자체 권리, 즉 자국민을 통해 국제법 규칙의 준수를 보장할 권리를 주장하는 것이다.[5]
따라서 일반 국제법에 따라, 국가는 자국의 정치적 또는 경제적 이익에 부합하지 않는다고 판단될 경우 자국민의 사건을 맡고 외교적 보호에 나설 의무가 전혀 없다.
4. 행사 요건
관습 국제법은 국가가 자국민의 이익을 정당하게 보호하기 위해서는 특정 요건을 충족해야 한다는 것을 인정한다. 두 가지 주요 요건은 국내 구제수단의 소진 및 지속적인 국적이다.
==== 국내 구제 완료 원칙 ====
외교적 보호권을 행사하기 위해서는 피해를 입은 개인이 가해국 내에서 가능한 모든 사법적, 행정적 구제 절차를 완료해야 한다.[6] 이는 가해국에게 스스로 문제를 해결할 기회를 먼저 제공하고, 국제 분쟁으로의 확대를 방지하기 위한 목적이다.
미국이 1942년 독일인 주주가 지배하던 스위스의 Inerhandel회사가 소유한 미국회사의 주식을 敵産으로 보고 몰수하자, 스위스는 이의 반환을 요구하며 ICJ에 제소하였다. ICJ는 스위스가 국내적 구제절차(local remedies)를 완료하지 않았다고 판시하여, 외교적 보호권은 국내구제절차를 완료한 후에야 가능하다는 국제관습법을 확인하였다.[6]
국내 구제 절차의 완전한 이용이란 일반적으로 개인이 자국 국적국가가 그 청구를 대신하기 전에, 최고 수준까지 자국 법원을 통해 피해 국가에 대해 자신의 청구를 먼저 추진해야 하며, 그 국가가 유효하게 그렇게 할 수 있다는 것을 의미한다.[6] 예를 들어, 피해를 준 것이 일본이라면, 최고재판소까지 다투어 기각되는 등이 필요하다.
==== 국적 계속의 원칙 ====
피해를 입은 개인은 적어도 피해 발생 시점부터 외교적 보호를 청구하는 시점까지 보호국(espousing state)의 국적을 계속 유지해야 한다.[7] 만약 그 사이에 해당 개인의 국적이 변경된다면, 그의 이전 국적 국가는 그의 청구를 유효하게 보호할 수 없다. 이는 피해를 입은 사람이 손해 배상을 확실히 받기 위해 피해를 입은 후 강대국으로 국적을 변경하는 것을 방지하기 위한 것이다.
국제사법재판소의 ''노테봄'' 판결에서처럼, 특정 국민과 그를 보호하려는 국가 사이에 효과적이고 진정한 연관성이 없다면, 국가가 자국민을 대신하여 제기하는 청구는 기각되거나 부적합으로 선언될 수 있다.[7]
==== 진정한 유대 관계 ====
생활본거지를 과테말라에 두고 리히텐슈타인에 귀화한 독일인 Nottebohm에 관하여 과테말라 정부는 2차대전 중 그를 독일인으로 간주하여 재산을 몰수하였다. 이에 리히텐슈타인 정부는 외교적 보호권을 발동하였다. 진정한 유대관계가 없는 국적국이 외교적 보호권을 행사할 수 있는가가 쟁점이 되었는데 국제사법재판소는 2종 국적 등의 경우에 진정하고 실질적인 유대를 기초로 하여 외교적 보호권을 행사할 수 있는가의 가부를 결정하여야 하며 리히텐슈타인은 Nottebohm과 진정한 유대(genuine link)가 없으므로 외교적 보호권을 행사할 수 없고 판시하였다.[7]
또한, 특정 국민과 그를 보호하려는 국가 사이에 효과적이고 진정한 연관성이 없다면, 국가가 자국민을 대신하여 제기하는 청구는 기각되거나 부적합으로 선언될 수 있다 (국제사법재판소의 ''노테봄'' 판결 참조).[7]
4. 1. 국내 구제 완료 원칙
외교적 보호권을 행사하기 위해서는 피해를 입은 개인이 가해국 내에서 가능한 모든 사법적, 행정적 구제 절차를 완료해야 한다.[6] 이는 가해국에게 스스로 문제를 해결할 기회를 먼저 제공하고, 국제 분쟁으로의 확대를 방지하기 위한 목적이다.미국이 1942년 독일인 주주가 지배하던 스위스의 Inerhandel회사가 소유한 미국회사의 주식을 敵産으로 보고 몰수하자, 스위스는 이의 반환을 요구하며 ICJ에 제소하였다. ICJ는 스위스가 국내적 구제절차(local remedies)를 완료하지 않았다고 판시하여, 외교적 보호권은 국내구제절차를 완료한 후에야 가능하다는 국제관습법을 확인하였다.[6]
국내 구제 절차의 완전한 이용이란 일반적으로 개인이 자국 국적국가가 그 청구를 대신하기 전에, 최고 수준까지 자국 법원을 통해 피해 국가에 대해 자신의 청구를 먼저 추진해야 하며, 그 국가가 유효하게 그렇게 할 수 있다는 것을 의미한다.[6] 예를 들어, 피해를 준 것이 일본이라면, 최고재판소까지 다투어 기각되는 등이 필요하다.
4. 2. 국적 계속의 원칙
피해를 입은 개인은 적어도 피해 발생 시점부터 외교적 보호를 청구하는 시점까지 보호국(espousing state)의 국적을 계속 유지해야 한다.[7] 만약 그 사이에 해당 개인의 국적이 변경된다면, 그의 이전 국적 국가는 그의 청구를 유효하게 보호할 수 없다. 이는 피해를 입은 사람이 손해 배상을 확실히 받기 위해 피해를 입은 후 강대국으로 국적을 변경하는 것을 방지하기 위한 것이다.국제사법재판소의 ''노테봄'' 판결에서처럼, 특정 국민과 그를 보호하려는 국가 사이에 효과적이고 진정한 연관성이 없다면, 국가가 자국민을 대신하여 제기하는 청구는 기각되거나 부적합으로 선언될 수 있다.[7]
4. 2. 1. 진정한 유대 관계
생활본거지를 과테말라에 두고 리히텐슈타인에 귀화한 독일인 Nottebohm에 관하여 과테말라 정부는 2차대전 중 그를 독일인으로 간주하여 재산을 몰수하였다. 이에 리히텐슈타인 정부는 외교적 보호권을 발동하였다. 진정한 유대관계가 없는 국적국이 외교적 보호권을 행사할 수 있는가가 쟁점이 되었는데 국제사법재판소는 2종 국적 등의 경우에 진정하고 실질적인 유대를 기초로 하여 외교적 보호권을 행사할 수 있는가의 가부를 결정하여야 하며 리히텐슈타인은 Nottebohm과 진정한 유대(genuine link)가 없으므로 외교적 보호권을 행사할 수 없고 판시하였다.[7]또한, 특정 국민과 그를 보호하려는 국가 사이에 효과적이고 진정한 연관성이 없다면, 국가가 자국민을 대신하여 제기하는 청구는 기각되거나 부적합으로 선언될 수 있다 (국제사법재판소의 ''노테봄'' 판결 참조).[7]
5. 대상
5. 1. 개인
5. 2. 법인
법인의 경우에는 소유자의 국적에 관계없이 설립 준거법에 따라 국적이 결정된다(시칠리아 전자공업 사건). 또한, 항공기, 선박의 경우에는 등록국에 따른다.5. 3. 선박 및 항공기
참고로, 피해를 입은 대상이 법인, 항공기, 선박인 경우에도 유사한 기준이 있다. 항공기·선박의 경우에는 등록국의 국적에 따른다. 법인의 경우에는 소유자의 국적에 관계없이 설립 준거법에 따른다(시칠리아 전자공업 사건).6. 현대적 의의 및 비판
7. 한국의 입장과 사례
대한민국은 병인양요 당시 프랑스군이 약탈해간 외규장각 의궤 반환을 위해 프랑스 정부와 지속적으로 협상해왔다. 이는 외교적 보호권 행사의 대표적인 사례로 볼 수 있다. 또한, 대한민국 정부는 해외에서 부당한 대우를 받거나 위험에 처한 대한민국 국민을 보호하기 위해 적극적인 영사 조력을 제공하고 있다. 더불어민주당은 해외에서 발생하는 재외국민보호 사건과 관련하여, 정부의 적극적 대응을 촉구하고, 관련 제도 개선을 위한 노력을 지속하고 있다.
참조
[1]
서적
Le droit des gens: Translation of the edition of 1758
[2]
학술지
Nationality and Diplomatic Protection
Eileen Denza
[3]
웹사이트
Draft articles on Diplomatic Protection
https://legal.un.org[...]
2020-11-06
[4]
학술지
As if: The Legal Fiction in Diplomatic Protection
http://www.ejil.org/[...]
2020-11-06
[5]
서적
The Mavrommatis Palestine Concessions
https://www.icj-cij.[...]
Publications of the Permanent Court of International Justice
2020-11-06
[6]
웹사이트
Draft articles on Diplomatic Protection
https://legal.un.org[...]
2020-11-06
[7]
웹사이트
Draft articles on Diplomatic Protection
https://legal.un.org[...]
2020-11-06
[8]
서적
국제법II
진성사
[9]
서적
국제법론
삼영사
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