익명조합

3. 기원

익명조합은 중세 이탈리아의 지중해 무역에서 활용된 코멘다(commenda)에서 유래한다. 합자회사도 코멘다에서 발전한 것이다. 코멘다 중에서도 귀족이나 성직자 등 그 신분상 영리 행위에 관여하는 것을 숨기고 싶었던 사람들이 출자 관계를 숨기면서 이익을 올리는 수요에 부응하여 발전한 것이 익명조합이다. 반면, 출자 관계의 은닉을 필요로 하지 않는 코멘다는 합자회사로 발전해 갔다.

4. 각국의 익명조합

일본에서는 상법 제535조^[5]에 익명조합이 규정되어 있으며, 실무에서는 '''TK'''라고도 불린다.

익명조합은 조합이라는 명칭에도 불구하고 단체가 아니라, 법적으로는 영업자와 익명조합원 간의 쌍무 계약일 뿐이며 법인격도 없다. 익명조합원의 출자는 영업자의 재산이 되며(제536조 1항), 익명조합원은 영업자의 행위에 대해 제3자에게 권리나 의무를 가지지 않는다(동조 2항, 민법 제675조와 대조).^[5] 그러나 익명조합원이 자신의 성 또는 성명을 영업자의 상호에 사용하거나, 또는 그 상호를 영업자의 상호로 사용하는 것을 허락한 경우에는, 그 사용 이후에 생긴 채무에 대해 영업자와 연대하여 책임을 진다(제537조).

이러한 점에서 익명조합원은 영업자 행위에 관한 권리 의무 관계의 '''명의'''인이 되지 않고, 일반적으로 해당 영업에 관한 거래 상대방에게 '''이름'''이 나타나지 않으므로 "익명"이라고 불린다.

익명조합 계약에 따른 손익은 익명조합원에게 모두 분배할 수 있다(단, 손실 분배 시에는 세무상 출자액을 한도로 한다). 따라서 도관체로서 이용 가치가 높으며, 종종 특수목적회사(SPC)와 투자자 간에 이용되는 경우가 있다(이 경우, SPC를 영업자, 투자자를 익명조합원으로 한다).

일본 국내에서는 오너상법 등 악질적인 권유나 사기에서 법률 회피를 위해 익명조합 형식으로 권유하는 사례가 있으므로 주의해야 한다. (예: 헤이세이 전전 익명조합, 월드 오션 팜)

특정 채권 등에 관한 사업 규제에 관한 법률(1992년 6월 5일 법률 제77호) 제2조 제4항 제2호 이에서는, "특정 채권 등 양수업"을 수행해야 하는 사업체의 프로토타입으로 익명 조합 계약을 다음과 같이 정의하고 있다.

当事者の一方が相手方の営業のために出資をし、相手方が営業としてその出資された財産につき特定債権等の取得及び行使（特定物品にあつては、その譲渡又は賃貸をいう。以下同じ。）により運用し、当該運用により生ずる利益の分配及び当該出資の価額（当該出資が損失によつて減少した場合には、その残額）の返還（以下「利益の分配等」という。）を行うことを約する契約|당사자 일방이 상대방의 영업을 위해 출자하고, 상대방이 영업으로서 그 출자된 재산을 특정 채권 등의 취득 및 행사(특정 물품에 있어서는 그 양도 또는 임대를 말한다. 이하 같다)를 통해 운용하고, 해당 운용으로부터 발생하는 이익의 분배 및 해당 출자의 가액(해당 출자가 손실로 인해 감소한 경우에는 그 잔액)의 반환(이하 '이익의 분배 등'이라고 한다)을 약정하는 계약^일본어

부동산 특정 공동 사업법(1994년 6월 29일 법률 제77호) 제2조 제3항 제2호에서는 "부동산 특정 공동 사업 계약"의 한 유형으로 익명 조합 계약을 다음과 같이 규정하고 있다.

当事者の一方が相手方の行う不動産取引のため出資をし、相手方がその出資された財産により不動産取引を営み、当該不動産取引により生ずる利益の分配を約する契約|당사자 중 한쪽이 상대방이 행하는 부동산 거래를 위해 출자하고, 상대방이 그 출자된 재산으로 부동산 거래를 영위하며, 해당 부동산 거래에서 발생하는 이익의 분배를 약정하는 계약^일본어

4. 1. 일본

5. 파이낸스 스킴 활용

익명조합은 특정 사업에 대한 출자자에게 지분(equity) 보유자로서의 지위를 부여하고, 도관체(pass-through) 과세 방식을 따르기 때문에 자산 유동화, 영화 제작, 경주마 투자, 소셜 렌딩 등 다양한 파이낸스 스킴에 활용된다.^[1] 특수목적회사가 후순위 투자자와 익명조합 계약을 체결하는 경우가 많다.^[1]

5. 1. 자산 유동화

5. 2. 영화 제작 및 아이돌 데뷔 자금 조달

5. 3. 경주마 투자 (말 구매)

6. 조세법과 익명조합

익명조합은 패스 스루(pass-through) 형태의 사업체로 사용된다. 그러나 익명조합과 임의조합의 요건 사실에 대한 차이점은 반드시 명확하지 않으며, 관련 연구도 부족하다. 임의조합으로 간주되면 조합원 전원에게 즉시 소득이 있는 것으로 간주된다. 따라서, 익명조합을 결성하는 경우에는 임의조합으로 인정되지 않도록 계약서 등에서 세심한 주의를 기울여야 한다.

7. 명칭

국제 거래 및 구조화 금융에서는 익명조합을 "T.K." 또는 "TK"로 칭하는 경우가 많다.

또한 "익명조합"을 영어로 번역할 때는 독일어 "Stille Gesellschaft"의 직역인 "silent partnership"을 사용하는 경우가 많지만, 영미법상의 "silent partner"와의 혼동을 초래한다는 비판도 있다. 또한, 일본어 "匿名組合"의 직역인 "anonymous partnership"을 사용하는 예도 많다.

참조

_[1] 문서 Japanese Commercial Code, article 535 http://ja.wikibooks.[...]
_[2] 문서 Japanese Commercial Code, article 536 http://ja.wikibooks.[...]
_[3] 웹사이트 New Dutch – Japanese Tax Treaty Signed Benefits Investors {{!}} Taxand http://www.taxand.co[...]
_[4] 웹사이트 Amendment To The Japanese Real Estate Joint Enterprise Act: Will It Benefit Overseas Investors? http://mondaq.com/x/[...] Jones Day 2013-08-23
_[5] 문서 商法