상표

3. 종류

상표는 상품에 사용되는 '트레이드마크'와 서비스에 사용되는 '서비스 마크'로 구분된다. trade mark^영어는 EU, 영국, 호주 등에서 사용하는 표현이며, 캐나다에서는 trade-mark^영어로 표기하지만, 모두 같은 개념이다.^[9][10]

• 상품 표시: 등록 상표, 곧 트레이드마크라고 부른다.
• 서비스 표시: 서비스 마크, 곧 SM이라고 부른다.

• 입체 상표: 상품이나 상품의 포장, 가게에 설치한 입체 간판과 같은 형태
• 비전형 상표: 소리, 냄새, 맛, 느낌 등으로 상품을 식별

• 전국 브랜드 (National Brand): 생산자가 자기 제품에 붙이는 상표
• 사적 브랜드 (Private Brand): 판매업자가 상품에 붙이는 상표

• 단일종합브랜드: 자기 상품 전체에 공통적으로 첨부하는 상표
• 가족브랜드: 상품군별로 첨부하는 상표
• 개별브랜드: 개별 상품마다 붙이는 상표
• 통일브랜드: 업자 집단이 동종 상품에 공통으로 붙이는 상표

• 트레이드 드레스 (Trade dress): 제품의 디자인과 포장.^[19] (예: 하드 록 카페 레스토랑 체인의 독특한 장식^[20])
• 단체표장 (Collective mark): 단체 조직 구성원이 사용하는 상표 (예: BEST WESTERN^[25])
• 증명표장 (Certification mark): 특정 기준을 충족함을 나타내는 상표 (예: ENERGY STAR^[29][30])

™ 및 ℠는 미등록 상표(™는 상품, ℠는 서비스)에 적용되는 반면, ® 기호는 관련 국가 당국에 공식적으로 등록되었음을 나타낸다. 등록되지 않은 상표에 ® 기호를 사용하는 것은 오해의 소지가 있으며 불공정 거래 행위로 간주될 수 있다. 또한 민사 또는 형사 처벌을 받을 수 있다.

4. 기능

상표는 상품 및 서비스의 출처를 명확히 표시하여 소비자가 혼동 없이 상품을 선택할 수 있도록 돕는다. 상표법은 제품이나 서비스의 출처 또는 품질에 대해 대중을 오도하는 것을 방지함으로써 소비자 보호라는 공공 정책 목표를 달성하도록 설계되었다. 상표는 제품 및 서비스의 상업적 출처를 식별함으로써, 소비자의 품질 및 기타 특성에 대한 기대를 충족하는 제품 및 서비스를 식별하는 데 기여한다.^[130]

또한 상표는 제조업체, 공급자 또는 제공자가 사업 평판을 유지하기 위해 지속적으로 양질의 제품이나 서비스를 제공하는 인센티브 역할을 할 수 있다. ^[130]

상품이나 용역을 제공하는 수요자가 상품이나 용역의 제공자를 인지하기 위한 문자, 도형, 기호, 입체적 형상, 색채, 소리 등의 표식은 14세기의 법학자 바르톨루스 데 사소페라토가 Law of heraldic arms|문장법^영어과 함께 발안한 개념이다.

상품이나 용역의 제공자가 상품 판매 시 상품이나 포장, 용역 제공에 사용되는 물건이나 전자기적 영상 면 등에 상표를 부착하면, 수요자는 상표를 통해 출처를 인식하고 선택할 수 있다. 상품이나 용역의 제공을 일정 수준 이상의 품질로 지속하면, 상표는 광범위한 수요자로부터 인지도가 높아짐과 동시에 신용도가 향상되어 재산적 가치가 발생하며, 특허권이나 저작권 등과 마찬가지로 지적 재산권으로서 조약이나 법률에 의해 보호받는다.

이처럼 우수한 상표는 상품 또는 서비스에 부착되는 표지를 보호하고, 이들의 출처를 명시하며, 품질을 보증하고, 광고 기능을 부여함으로써 산업 발전을 도모함과 동시에 수요자의 이익을 보호한다.^[130]

5. 상표의 사용

상표권의 효력은 '상표적 사용'에 한하여 발생한다. 상표적 사용이란 자기 상품과 타인의 상품을 구별하는 기능 또는 출처 표시 기능을 발휘하는 형태로 사용하는 것을 의미한다. 단순한 설명문에 사용하거나 디자인상의 형식적인 표시는 상표적 사용으로 인정되지 않는다.^[1]

6. 상표권

상표권은 상표를 등록함으로써 발생하는 독점적이고 배타적인 권리이다. 상표권자는 등록상표를 지정상품에 사용할 권리를 가지며, 타인의 침해에 대해 금지 청구, 손해배상 청구, 신용회복 조치 등을 취할 수 있다.^[69] 상표권은 양도, 전용사용권 설정, 통상사용권 설정, 질권 설정 등을 통해 활용될 수 있다. 상표권 침해 시 5년 이하의 징역 또는 2,000만 원 이하의 벌금형에 처해질 수 있다.^[93]

상표법은 제품이나 서비스의 출처 또는 품질에 대해 대중을 오도하는 것을 방지함으로써 소비자 보호라는 공공 정책 목표를 달성하도록 설계되었다. 상표는 제품 및 서비스의 상업적 출처를 식별함으로써, 소비자의 품질 및 기타 특성에 대한 기대를 충족하는 제품 및 서비스를 식별하는 데 기여한다. 또한 상표는 제조업체, 공급자 또는 제공자가 사업 평판을 유지하기 위해 지속적으로 양질의 제품이나 서비스를 제공하는 인센티브 역할을 할 수 있다.

상표 보호는 등록을 통해, 그리고 일부 국가에서는 사용을 통해 획득할 수 있다.^[69][70] 전 세계적으로 상표권을 설정하는 가장 일반적인 방법은 등록이다.^[70] 대부분의 국가는 상표를 먼저 등록하는 주체에게 권리를 부여하는 "선출원주의" 시스템을 운영한다.^[69] 다만, 널리 알려진 상표는 예외로, 등록 없이도 보호받을 수 있다.^[69]

반면, 미국, 캐나다, 호주와 같은 일부 국가는 "선사용주의" 또는 혼합 시스템을 따르며, 상표를 상업적으로 사용하면 등록 없이도 특정 권리를 설정할 수 있다.^[70] 그러나 이러한 국가에서도 등록이 더 강력한 법적 보호와 집행을 제공한다.^[69]

예를 들어, 미국에서는 상표권이 (1) 상업적 사용을 통해 설정되며, 사용 지역에 한정된 불문법적 권리를 창출하거나, (2) 미국 특허청(USPTO)에 연방 등록을 통해 설정되며, 등록 유지를 위해 상업적 사용이 요구된다.^[72][73] 미국 특허청(USPTO)에 연방 등록을 하면 다음과 같은 추가적인 혜택을 제공한다.

• 등록된 상표는 미국 특허청 데이터베이스에 추가되어 유사한 상표를 검색하는 사람에게 공개 통지를 제공한다.^[74]
• 연방 등록은 소유권 및 상표 사용에 대한 독점적 권리에 대한 법적 추정을 설정한다. 등록 증서는 법적 소송에서 소유권의 증거로 사용될 수 있다.^[74]
• 미국 상표 등록은 다른 국가에서 상표 보호를 신청하는 근거가 될 수 있다.^[74]
• 등록된 상표는 연방 등록을 나타내고 무단 사용을 방지하기 위해 ® 기호를 표시할 수 있다.^[74]
• 상표 소유자는 연방 법원에 침해 소송을 제기할 수 있으며, 가짜 또는 상표 침해 상품의 수입을 막기 위해 미국 관세국경보호청(CBP)에 등록된 상표를 기록할 수도 있다.^[74][75]

• 국경 조치: 위조 상품의 수입을 방지하기 위해 미국 관세국경보호청(CBP)의 e-Recordation 또는 EU의 조치 신청과 같이 등록된 상표를 세관 당국에 기록한다.^[96][97][69]
• 모니터링: 잠재적인 침해 상표를 식별하기 위해 새로운 상표 출원을 추적한다.^[98][69]
• 이의 절차: 검토 기간 동안 상충되는 상표의 등록을 막는다.^{[99][100][98]}
• 취소 절차: 등록된 상표를 침해하거나 희석하는 제3자 상표 등록을 취소한다.^[101][98]
• 중단 및 포기 요구: 침해자에게 무단 사용을 중단하도록 요구하는 내용증명.^[98][69]
• 침해 또는 희석에 대한 소송: 금지 명령 및 손해 배상을 위한 소송을 제기한다.^[98]

6. 1. 국제 상표권

출원 시 심사는 각 국가 및 지역에 따라 다르다. 예를 들어 미국은 선사용주의를, 일본이나 유럽 등은 선출원주의를 따르고 있다. 상표 보호를 원하는 국가에 직접 출원하거나 마드리드 협정 의정서에 따른 국제 출원을 하지 않는 한, 보호 대상은 국내에 한정된다. 국제 출원을 한 경우에도 원칙적으로 보호를 원하는 국가에서 심사를 받아야 한다.

7. 상표의 식별성

상표법은 소비자가 특정 제품이나 서비스를 쉽게 연관시킬 수 있는, 즉 "식별성"이 있는 상표에 법적 보호를 부여한다.^[76][77] 강력한 상표는 본질적으로 식별성이 있어(재화나 서비스의 단일 출처를 식별하고 구별할 수 있음) 등록 가능하다. 이러한 상표에는 암시적, 임의적, 또는 창의적인 범주가 포함된다.^[76][77] 반면, 약한 상표는 설명적이거나 일반적인 경향이 있어 등록이 어려울 수 있다.^[77][78]

• 창의적인 상표: 제품 또는 서비스와 관련해서만 의미를 갖는 새로 만들어진 단어이다.^[77][78] 예를 들어 석유 회사인 Exxon®, 청량음료 회사인 Pepsi®가 있다.^[77]
• 임의적인 상표: 해당 제품 또는 서비스와 연관성이 없는 실제 단어를 사용한다.^[77][78] 예를 들어 컴퓨터 회사인 Apple®이 있다.^[77][78]
• 연상적인 상표: 제품 또는 서비스의 품질을 암시하지만, 그 품질을 직접적으로 명시하지는 않는 단어이다.^[77][78] 예를 들어 선탠 제품 회사인 Coppertone®이 있다.^[77]
• 묘사적 상표: 상품이나 서비스의 출처를 식별하거나 구별하지 않고, 상품이나 서비스의 일부 측면을 묘사하는 단어이다. 묘사적 상표는 상업적 사용을 통해 식별성을 획득한 경우에만 연방 등록이 가능하다.^[77][78]
• 일반 상표: 상품이나 서비스의 일반적인 명칭이며, 특정 출처를 나타내지 못하므로 상표 기능을 할 수 없다. 일반 상표는 연방 등록이 불가능하다.^[77][78] 예를 들어 '자전거'라는 상품에 대한 "자전거"라는 명칭이 있다.^[77]

8. 상표와 유사 개념

''상표''(trademark)는 지역에 따라 ''trade mark''(EU, 영국, 호주 등) 또는 ''trade-mark''(캐나다)로 표기될 수 있지만, 모두 동일한 개념을 나타낸다.^[9][10]

미국 랜햄법(Lanham Act)은 상표를 상품이나 서비스를 식별하는 데 사용되는 단어, 구절, 기호, 디자인 또는 이들의 조합으로 정의한다.^[11] 세계지적재산권기구(World Intellectual Property Organization, WIPO)는 상표를 한 기업의 상품 또는 서비스를 다른 기업의 상품 또는 서비스와 구별할 수 있는 표지로 정의한다.^[15]

상표는 광범위한 범주를 가지며, 여기에는 트레이드 드레스, 단체표장, 증명표장 등 여러 유형이 있다.

• '''트레이드 드레스(Trade dress):''' 제품의 디자인과 포장을 의미한다.^[19] 예를 들어, 하드 록 카페 레스토랑 체인의 독특한 장식이 이에 해당한다.^[20]
• '''단체표장(Collective mark):''' 단체 조직 구성원이 사용하는 상표 유형이다.^[22][23][24] 예시로 호텔 서비스에 사용되는 BEST WESTERN이 있다.^[25]
• '''증명표장(Certification mark):''' 특정 상품, 서비스 또는 제공자가 증명 조직에서 설정한 품질 기준을 충족한다는 것을 나타내는 상표 유형이다.^[26][27][28] 에너지 스타(ENERGY STAR) 인증 표시는 해당 제품이 미국 환경 보호국(United States Environmental Protection Agency)에서 정한 에너지 효율 기준을 충족한다는 것을 보여준다.^[29][30]

  

8. 1. 브랜드

8. 2. 특허 및 저작권

이러한 유형의 IP 중에서 상표법만이 상표가 지속적으로 사용되고 갱신되는 경우 영구적인 권리를 제공할 수 있다.^[37][38] 그러나 상표가 더 이상 사용되지 않는 경우, 등록이 취소될 수 있다.^[39] 상표는 또한 일반화를 통해 보호를 잃을 수 있는데, 이는 상표가 상품 또는 서비스의 범주를 지칭하기 위해 너무 널리 사용되어 고유성을 잃고 법적 보호를 잃는 과정이다.^[40] 잘 알려진 예는 한때 상표였던 "에스컬레이터"(escalator)이다.^[40][41]

반대로 특허는 일반적으로 출원일로부터 20년 동안 지속되는 고정된 기간을 갖는다.^[42][43] 그 후 발명은 공공 영역으로 들어간다. 저작권은 일반적으로 저작자의 생존 기간과 추가로 50~70년(관할권에 따라 다름)^[44][45] 동안 지속되며, 그 후 보호받는 작품은 공공 영역으로 들어간다.

이러한 지적 재산권 법률은 이론적으로는 별개이지만, 동일한 품목에 대해 둘 이상의 유형이 보호를 제공할 수도 있다. 예를 들어, 병의 특정 디자인은 비실용적인 [조각]으로 저작권 보호를 받을 수 있으며, 모양을 기반으로 상표 보호를 받거나, 병 전체의 '트레이드 드레스' 외관이 보호될 수 있다. 책 또는 영화의 제목과 캐릭터 이름도 상표로 보호받을 수 있으며, 해당 작품은 전체적으로 저작권 보호를 받을 수 있다. 상표 보호는 레고(Lego) 브릭의 플라스틱 인터록 스터드와 같은 제품의 실용적인 기능에는 적용되지 않는다.^[46]

9. 상표의 역사

상표의 기원은 아주 오래전으로 거슬러 올라간다. 최초의 형태는 약 15,000년 전 선사 시대의 동굴 벽화에서 찾아볼 수 있다. 프랑스 라스코 동굴 벽화에는 황소에 표식이 새겨져 있는데, 이는 가축의 소유권을 나타내는 개인적 표식으로 추정된다.^[47][48]

대한민국은 1949년 상표법을 제정하여 상표 제도를 도입했다.

10. 기타

유명인의 특징적인 말투나 행동 등을 "트레이드마크"라고 표현하기도 하지만, 이는 법적인 의미의 상표와는 다르다.^[134] 상표는 재산으로서 가치가 있어 매매 및 압류 대상이 된다.

• 2010년, 요잔(YOZAN)이 소유하고 있던 '착신멜로디'의 상표권이 세금 체납으로 압류되어 도쿄도 주세국에 의해 야후! 옥션에 출품되었고 비주얼 아츠에 낙찰되었다.^[132]
• 2019년에는 한국에서의 소송 결과, 미쓰비시 중공업이 한국 내에서 소유하고 있던 등록상표 2건이 압류되었다.^[133]
• 제2차 세계 대전에서 독일이 패배하면서, 전쟁 전에 일본에서 독일 회사가 등록했던 상표권은 연합군 최고 사령부가 전후 배상 재산으로 접수하여 소유하게 되었다. 1950년, 일본 회사가 보쉬사의 기계를 수입하려 하자, 상표법 위반으로 문제가 되었다.^[134]

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