포괄일죄

2. 대한민국의 포괄일죄

대한민국 형법에는 포괄일죄에 대한 명문 규정이 없으나, 판례를 통해 그 개념과 요건이 확립되어 있다. 판례는 포괄일죄를 "수개의 행위태양이 동일한 법익을 침해하는 일련의 행위로서 각 행위 간 필연적 관련성이 당연히 예상되는 경우"로 정의한다.^[6]

포괄일죄가 되는 개개의 범죄행위가 법 개정 전후에 걸쳐 행해진 경우에는, 행위 종료 시의 법인 신법을 적용하여 처단한다.^[5]

일부만 유죄로 인정된 포괄일죄에서 피고인만이 유죄 부분에 대해 상고하고, 무죄나 공소기각 부분에 대해 검사가 상고하지 않았다면, 상고심은 유죄가 아닌 부분까지 판단할 수 없다.^[7]

경합범에서 자백의 보강증거는 전체적으로 보아 피고인의 자백 없이도 범죄사실을 인정할 수 있을 정도여야 한다. 투약 습성에 관한 정황 증거만으로 향정신성의약품관리법위반죄의 객관적 구성요건인 각 투약행위가 있었다는 점에 관한 보강증거로 삼을 수는 없다.^[8]

2. 1. 포괄일죄의 행위시법

2. 2. 판례

• 포괄일죄 긍정 사례

• 예금주를 협박하여 현금카드를 빼앗고, 피해자의 승낙으로 현금카드를 사용해 여러 번 돈을 인출한 경우: 피해자의 승낙이 취소되기 전까지는 현금카드를 적법하게 사용할 수 있으므로, 이는 단일하고 계속된 범의 아래 이루어진 일련의 행위로 보아 포괄하여 하나의 공갈죄가 성립한다.^[19]
• 도박 습벽이 있는 자가 도박을 하고 다음 날 다른 사람의 도박을 도와준 경우: 상습도박죄의 포괄일죄이다.^[20]
• 음주운전 중 1차 사고를 내고 계속 진행하여 2차 사고를 낸 경우: 도로교통법 위반죄의 포괄일죄이다.^[21]
• 다른 사람의 주택에 무단 침입하여 유죄판결을 받은 후에도 계속 그 집에 거주한 경우: 판결 확정 이후의 행위는 별도의 주거침입죄를 구성한다.^[22]
• 한 사건에 대해 한 번 선서한 증인이 같은 날 여러 사실에 대해 기억에 반하는 거짓 진술을 한 경우(위증죄): 포괄일죄에 해당한다.^[23]
• 대한민국과 외국 간 지급 등에 직접 필요하고 밀접한 부대업무는 구 외국환거래법상 외국환업무에 해당하며, 이를 위반한 여러 무등록 외국환업무는 포괄일죄이다.^[24]
• 절도범이 체포를 피하려고 여러 명의 피해자를 폭행하여 그 중 한 명에게만 상해를 입힌 경우: 포괄하여 하나의 강도상해죄만 성립한다.^[25]

• 포괄일죄 부정 사례

• 신용협동조합 전무가 여러 거래처로부터 각각 다른 시기에 대출 한도를 초과하는 요청을 받고, 각각 다른 범의로 부당 대출을 해준 경우: 포괄일죄에 해당하지 않는다.^[9]
• 히로뽕 완제품 제조 시 함께 만든 액체 히로뽕 반제품을 땅에 묻어 두었다가 약 1년 9개월 후, 이전 제조 공범이 아닌 사람들과 함께 그 반제품으로 완제품을 제조한 경우: 포괄일죄가 아닌 형법 제37조 전단의 경합범으로 처벌한다.^[10]
• 가장거래에 의한 사기죄와 분식회계에 의한 사기죄: 범행 방법이 동일하지 않으므로 피해자가 같더라도 포괄일죄가 성립하지 않는다.^[11]
• 여러 계를 조직하여 여러 계원을 개별적으로 속여 계불입금을 가로챈 경우: 각 피해자별로 독립적인 사기죄가 성립하며, 이 사기죄들은 실체적 경합범 관계이다.^[12]
• 횡령, 배임 등의 행위와 사기 행위: 포괄일죄를 구성할 수 없다.^[13]
• 컴퓨터로 음란 동영상을 제공한 첫 번째 범죄행위로 서버컴퓨터가 압수된 이후 다시 장비를 갖추어 동종의 두 번째 범죄행위를 하고, 두 번째 범죄행위로 약식명령이 확정된 경우: 두 범죄행위는 포괄일죄가 아니다.^[14]
• 세무공무원이 직할시세인 취득세, 등록세, 구세인 재산세, 종합토지세, 국세인 방위세와 교육세를 한꺼번에 횡령한 경우^[15]
• 여러 날에 걸쳐 무면허 운전을 한 경우^[16]
• 대출 시 부실한 담보를 받고 대출 한도 거래 약정 또는 여신 한도 거래 약정을 체결한 후, 그 한도 금액을 여러 번에 걸쳐 나누어 인출한 경우 (배임죄)^[17]
• 단일한 범의와 동일한 범행 방법으로 여러 사람에 대해 따로 기망행위를 하여 각각 재물을 편취한 경우 (사기죄)^[18]

2. 2. 1. 개념

2. 2. 2. 일부상소와 심판범위

2. 2. 3. 자백의 보강정도 (경합범)

2. 2. 4. 긍정사례

• 예금주인 현금카드 소유자를 협박하여 카드를 갈취하고, 피해자의 승낙에 의해 현금카드를 사용할 권한을 부여받아 현금을 인출한 경우, 피해자가 승낙을 취소하기 전까지는 현금카드를 적법하게 사용할 수 있다. 은행은 피해자의 지급정지 신청이 없는 한 피해자의 의사에 따라 예금을 지급할 수밖에 없다. 따라서 피고인이 현금카드를 교부받고 현금자동지급기에서 예금을 여러 번 인출한 행위는, 피해자의 예금을 갈취하고자 하는 피고인의 단일하고 계속된 범의 아래에서 이루어진 일련의 행위로서 포괄하여 하나의 공갈죄를 구성한다.^[19]
• 도박 습벽이 있는 자가 도박을 하고 그 다음날 도박 습벽이 없는 타인의 도박을 방조한 경우에는 상습도박죄의 포괄일죄이다.^[20]
• 음주 상태로 자동차를 운전하다가 1차 사고를 내고 그대로 진행하여 2차 사고를 낸 경우, 1차 사고 시와 2차 사고 시의 음주운전 행위는 도로교통법 위반죄의 포괄일죄이다.^[21]
• 다른 사람의 주택에 무단 침입한 범죄사실로 유죄판결을 받은 사람이 판결 확정 후에도 퇴거하지 않고 계속하여 해당 주택에 거주한 경우, 판결 확정 이후의 행위는 별도의 주거침입죄를 구성한다.^[22]
• 하나의 사건에 관하여 한 번 선서한 증인이 같은 기일에 여러 가지 사실에 관하여 기억에 반하는 허위 진술을 한 경우(위증죄)^[23]
• 대한민국과 외국 간 지급, 추심 및 영수에 직접 필요하고 밀접한 부대업무는 구 외국환거래법상 외국환업무에 해당되며, 이를 위반한 수개의 무등록 외국환업무는 포괄일죄이다.^[24]
• 절도범이 체포를 면탈할 목적으로 체포하려는 여러 명의 피해자에게 같은 기회에 폭행을 가하여 그 중 1인에게만 상해를 가하였다면, 이러한 행위는 포괄하여 하나의 강도상해죄만 성립한다.^[25]

2. 2. 5. 부정사례

• 신용협동조합 전무가 여러 거래처로부터 각각 다른 시기에 1인당 대출 한도를 초과하는 대출 요청을 받고, 각각 다른 범의로 부당 대출을 해준 경우는 포괄일죄에 해당하지 않는다.^[9]
• 히로뽕 완제품 제조 시 함께 만든 액체 히로뽕 반제품을 땅에 묻어 두었다가 약 1년 9개월 후, 이전 제조 공범이 아닌 사람들의 요구에 따라 그들과 함께 위 반제품으로 완제품을 제조한 경우, 포괄일죄가 아닌 형법 제37조 전단의 경합범으로 처벌해야 한다.^[10]
• 가장거래에 의한 사기죄와 분식회계에 의한 사기죄는 범행 방법이 동일하지 않으므로, 피해자가 같더라도 포괄일죄가 성립하지 않는다.^[11]
• 여러 계를 조직하여 여러 계원을 개별적으로 속여 계불입금을 가로챈 경우, 각 피해자별로 독립적인 사기죄가 성립하며, 이 사기죄들은 실체적 경합범 관계이지 포괄일죄가 아니다.^[12]
• 횡령, 배임 등의 행위와 사기 행위는 포괄일죄를 구성할 수 없다.^[13]
• 컴퓨터로 음란 동영상을 제공한 첫 번째 범죄행위로 서버컴퓨터가 압수된 이후 다시 장비를 갖추어 동종의 두 번째 범죄행위를 하고, 두 번째 범죄행위로 약식명령이 확정된 경우, 두 범죄행위는 포괄일죄가 아니다.^[14]
• 세무공무원이 직할시세인 취득세, 등록세, 구세인 재산세, 종합토지세, 국세인 방위세와 교육세를 한꺼번에 횡령한 경우^[15]
• 여러 날에 걸쳐 무면허 운전을 한 경우^[16]
• 대출 시 부실한 담보를 받고 대출 한도 거래 약정 또는 여신 한도 거래 약정을 체결한 후, 그 한도 금액을 여러 번에 걸쳐 나누어 인출한 경우 (배임죄)^[17]
• 단일한 범의와 동일한 범행 방법으로 여러 사람에 대해 따로 기망행위를 하여 각각 재물을 편취한 경우 (사기죄)^[18]