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항고

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목차

1. 개요

항고는 법원의 결정이나 명령에 불복하여 상급 법원에 재심을 구하는 절차를 의미한다. 항고에는 보통항고와 즉시항고가 있으며, 재항고, 특별항고, 준항고, 허가항고, 집행항고, 보전항고 등 다양한 종류가 있다. 보통항고는 기간 제한 없이 언제든지 가능하며, 즉시항고는 재판 고지일로부터 7일 이내에 제기해야 한다. 재항고는 항고법원 등의 결정에 대해 헌법·법률 위반이 있을 경우 대법원에 제기할 수 있으며, 특별항고는 불복할 수 없는 결정·명령에 헌법 위반이 있을 경우에 제기한다. 항고 절차는 서면 제출을 원칙으로 하며, 민사소송에서는 항고 이유를 구체적으로 설명하는 서면(항고이유서)을 제출할 수 있다. 항고와 유사한 절차로 이의신청이 있으며, 재판 절차의 중간적 판단은 원칙적으로 독립적인 불복신청이 허용되지 않는다.

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항고
항고
개요
민사소송법상 항고
형사소송법상 항고
기타

2. 항고의 종류

한국의 항고는 크게 보통항고, 즉시항고, 재항고, 준항고로 나뉜다.


  • 보통항고: 기간 제한 없이 이익이 있는 한 언제든지 제기할 수 있다.
  • 즉시항고: 법률이 정한 단기간(한국에서는 7일) 내에 제기해야 하며, 입법 정책적으로 특별히 규정된 경우에만 인정된다.
  • 재항고: 항고법원 또는 고등법원의 결정에 대해 대법원에 제기하는 항고이다.
  • 준항고: 구류나 보석, 압수 등 재판관의 재판에 불복하여 제기하는 항고이다.


일본 민사소송법에는 허가항고라는 종류도 존재한다. 허가항고는 고등법원의 결정 및 명령에 대하여, 법령 해석에 관한 중요한 사항을 포함한다고 판단될 때 고등법원에 항고 허가를 구하는 제도이다.

2. 1. 보통항고

보통항고는 기간 제한 없이 이익이 있는 한 언제든지 제기할 수 있는 항고이다.

민사소송에서는 구두변론을 거치지 않고 소송절차에 관한 신청을 기각한 결정 또는 명령(민사소송법 제443조 제1항[1]), 위법적인 결정·명령(민사소송법 제443조 제2항[2])에 대해 제기할 수 있다. 형사소송에서는 원칙적으로 법원이 한 결정에 대해 보통항고를 제기할 수 있다(형사소송법 제403조[3]).

2. 2. 즉시항고

즉시항고는 법률이 정한 단기간 내에 제기해야 하는 항고이다. 한국에서는 7일 이내에 제기해야 하며, 입법 정책적으로 특별히 규정된 경우에만 인정된다. 민사소송에서는 재판 고지를 받은 날부터 1주일(가사심판법·민사보전법·파산법 등에서는 2주일), 형사소송에서는 3일의 불변기간 내에 제기해야 한다.[1] 불변기간은 어떠한 이유로도 연장될 수 없다. 즉시항고는 재판의 신속한 확정을 위해 마련되었으며, 원칙적으로 집행정지의 효력이 있다.

입법 과정에서 증거개시제도의 실효성을 위해 즉시항고 규정을 두자는 주장이 있었으나, 절차 지연을 이유로 한국 입법에는 반영되지 않았다.

일본에서는 서면제출명령 신청 기각 결정에 대한 항고와 관련하여 예외가 있다. 증거조사의 필요성이 없다고 판단된 서면을 그 필요성을 이유로 항고할 수는 없다. 2000년 3월 10일, 일본 최고재판소는 증거조사의 필요성이 없다는 것을 이유로 한 서면제출명령 신청 기각 결정에 대해, 증거조사의 필요성만을 이유로 하는 항고를 인정하지 않는다는 것을 판례의 판단의 부수적 논의로 제시하였다.[1]

2. 3. 재항고

재항고는 항고법원 또는 고등법원의 결정에 대해 대법원에 제기하는 항고이다. 재판에 영향을 미친 헌법, 법률, 명령 또는 규칙의 위반이 있음을 이유로 하는 때에 한하여 제기할 수 있다.[1] 형사소송에서는 재항고가 인정되지 않지만,[2] 민사소송에서는 헌법 위반이나 법령 위반이 있는 경우에 한하여 재항고가 가능하다.[2] 소년사건에서는 헌법 위반과 판례 위반으로 재항고가 가능하며, 검사는 재항고할 수 없다.[2]

2. 4. 준항고

'''준항고'''는 구류나 보석, 압수 등 재판관의 재판에 불복이 있는 자가 간이재판소 재판관이 한 재판에 대해서는 관할 지방법원에, 그 외의 재판관이 한 재판에 대해서는 그 재판관 소속 법원에 그 재판의 취소 또는 변경을 청구(형사소송법 제429조 제1항)하는 불복신청이나, 검찰관이나 사법경찰관리의 접견 지정에 관한 처분이나 압수에 대한 처분에 대한 불복신청(형사소송법 제430조)(형사 확정 기록의 열람에 관한 보관 검찰관의 처분에도 준용됨)을 말한다.

법관(재판장 또는 수명법관)이 한 일정한 재판(예；기피신청을 기각한 재판, 구금·보석·압수에 관한 재판 등) 또는 수사기관(검사 또는 사법경찰관)이 행한 일정한 처분(예；구금·압수 또는 압수물의 환부에 관한 처분)에 대하여 불복이 있을 경우에 그 법관소속의 법원 또는 그 수사기관의 직무집행지의 관할법원이나 검사의 소속검찰청에 대응한 법원에 대하여 그 재판 또는 처분의 취소나 변경을 청구할 수 있다(416조, 417조).[1] 준항고는 상급법원의 심판에 의한 실질적으로 상소에 준(準)한다고 생각되므로 법은 이를 항고의 장(章)에 규정하고 그 절차에 관하여도 일반항고의 절차를 많이 준용하고 있다(419조).[1]

과료 또는 비용의 배상을 명하는 재판에 대한 준항고의 신청은 원재판(준항고에 의해 그 당부가 다투어지고 있는 재판)이 있던 날부터 3일 이내에(동조 제4항), 신청서를 관할 법원에 제출(동법 제431조)해야 한다.

2. 5. 허가항고 (일본)

일본 민사소송법의 허가항고는 고등법원의 결정 및 명령에 대하여, 법령 해석에 관한 중요한 사항을 포함한다고 판단될 때 고등법원에 항고 허가를 구하는 제도이다(일본 민사소송법 제337조). 허가 기준은 상고수리신청과 동일하지만, 대법원이 아닌 원심인 고등법원이 항고 허가 여부를 결정하며, 고등법원이 허가한 사건에 대해서는 대법원이 판단한다.

민사절차법 분야에서는 소장각하, 이송, 문서제출명령 등 결정·명령절차에서 이루어지는 중요한 사항이 많다. 민사집행, 민사보전, 파산, 민사재생 등에서는 대부분 결정에 의해 법원의 판단이 제시된다. 그럼에도 불구하고 구 민사소송법 하에서는 허가항고 제도가 없었기 때문에 법원에 따라 법령 해석이 달라지는 경우가 있었다. 현행 민사소송법은 이러한 문제점을 해소하고 대법원의 법령 해석 통일을 위해 허가항고 제도를 신설하였다.

소년법에는 '''항고수리의 신청''' 제도가 있다. 검사가 관여하는 소년심판에서 사건의 비행사실 인정에 있어 결정에 영향을 미치는 법령 위반 또는 중대한 사실오인을 이유로 검사가 고등법원에 항고수리 신청을 할 수 있으며, 이 경우 고등법원이 수리 여부를 결정한다. 지금까지 검사의 항고수리신청은 모두 고등법원에서 수리되었다.

3. 항고 절차

형사소송법에서는 제423조에 따라 서면(''항고장'')으로 하여야 한다.[4]

반면, 민사소송법에서는 재항고·특별항고·허가항고를 제외한 항고는 항고장으로 하고, 특별항고는 특별항고장으로 하여야 한다.[4] 민사소송법에서는 항고를 할 때 그 사유를 구체적으로 항고이유서에 적을 수 있다. 이 경우 항고인은 항고를 제기한 후 14일 이내에 항고이유서를 원심법원에 제출해야 한다(민사소송규칙제207조).

4. 항고와 유사한 절차: 이의신청

형사소송에서 고등법원의 결정에 불복하는 경우 특별항고를 할 수 있지만, 이는 제한적이다. 따라서 불복 기회를 보장하기 위해 고등법원에 이의신청을 할 수 있다. 이 경우, 원결정을 내린 합의체와 다른 합의체에서 심리한다.[5] 이의신청을 거친 후 최고재판소에 특별항고를 할 수 있다. 최고재판소가 형사소송법 제414조 및 제386조 제1항 제3호에 따라 상고를 기각한 결정에 대해서는, 형사소송법 제414조, 제386조 제2항, 제385조 제2항 전단 및 제428조 제2항에 따라 이의신청을 할 수 있으며, 이 이의신청에 대해서는 특별항고를 할 수 없다.

민사소송에서는 수명재판관 또는 수탁재판관의 재판에 불복하는 당사자가 수소법원에 이의신청을 할 수 있다(민사소송법 제329조 제1항).

가사사건절차법상 '별표 2'에 해당하는 심판은 같은 법 제85조 및 제156조에 따라 즉시항고할 수 있으며, 특정 경우에는 가정법원에 이의를 신청할 수 있다. 이러한 가사사건절차법상 이의 신청(제279조, 제286조 등)을 통해 원심판소에서도 재심리에 의한 정정이 일부 가능하다.[5]

5. 항고가 불가능한 절차

재판 절차 중의 중간적 판단은 원칙적으로 독립적인 불복 신청이 허용되지 않으며, 최종 결정에 대한 불복 절차에서 그 부당함을 주장해야 한다.[6] 예외적으로 당사자의 재판받을 권리에 중대한 영향을 미치는 경우에는 항고가 허용된다.

다음은 중간적 판단의 예시와 독립적인 불복 신청 가능 여부를 나타낸 표이다.

중간적 판단독립적 불복 신청 가능 여부관련 법률
해당 사건을 어떤 법원이 담당할 것인가 (이송 신청)가능 (항고 가능)민사소송법 제21조, 형사소송법 제19조 제3항, 가사소송법 제9조 제3항 (단, 간이법원에서 지방법원으로의 이송은 불복 신청 금지: 민사소송법 제274조 제2항)
해당 사건 담당 판사의 적격 여부 (제척·기피 신청)가능 (항고 가능)민사소송법 제25조 제5항, 형사소송법 제25조, 가사소송법 제12조 제9항
대체적 분쟁해결절차의 존재 등을 이유로 재판 절차 중지 또는 취소불가능재판외분쟁해결절차의 이용의 촉진에 관한 법률 제26조 제3항, 신탁업법 제85조의 15 제3항 등
대체적 분쟁해결절차를 민사소송으로 이행(법률에 따라 다름)범죄피해자 등의 권리이익의 보호를 도모하기 위한 형사절차에 부수하는 조치에 관한 법률 제38조 제3항, 민사소송법 제373조 제4항 등
변론 분리·병합불가능
증거조사의 필요성불가능판례[6]
증거조사의 준비행위불가능신탁법 제180조 제5항, 민사소송법 제132조의 8, 제238조 등
단체의 통제에 법원이 개입하기 위한 준비·증거수집의 일부불가능일반사단법인 및 일반재단법인에 관한 법률 제293조, 회사법 제874조 등
상소 제기와 동반하는 집행정지의 재판불가능배우자로부터의 폭력의 방지 및 피해자의 보호 등에 관한 법률 제16조 제5항, 민사소송법 제403조 제2항 등
중재적 재판(법률에 따라 다름)민사소송법 제375조 제3항 등
현상유지적 재판으로서 권리관계 확정의 효력이 없는 것(법률에 따라 다름)민사소송법 제385조 제4항 등
확정판결에 대한 정정신청과 동반하는 집행정지의 재판불가능국제적인 자녀의 탈취의 민사상의 측면에 관한 조약의 시행에 관한 법률 제117조 제2항, 제120조 제2항 등
기록의 열람·등사 허가(법률에 따라 다름)인사소송법 제35조 제7항, 범죄피해자의 권리이익의 보호를 도모하기 위한 형사절차에 부수하는 조치에 관한 법률 제39조 제8항 등


참조

[1] 판례 平成11(許)第20号 文書提出命令申立て却下決定に対する許可抗告事件 https://www.courts.g[...] 2000-03-10
[2] 판례 平成11(許)第25号 不動産引渡命令に対する執行抗告棄却決定に対する許可抗告事件 https://www.courts.g[...] 1999-10-26
[3] 웹사이트 民事訴訟法講義 上訴3 http://civilpro.sx3.[...] 2021-10-29
[4] 서적 民事訴訟法 日本評論社 2016
[5] 간행물 東京弁護士会　LIBRA「特集　2013年1月1日施行　家事審判法から「家事事件手続法」へ」　2012年12月号 http://www.toben.or.[...] 東京弁護士会 2012-12
[6] 판례 平成12年3月10日判決 https://www.courts.g[...] 2000-03-10
[7] 법조항

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