헨리 드 브랙턴
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1. 개요
헨리 드 브랙턴은 1210년경 데번에서 태어난 중세 영국의 법학자로, 1248년부터 사망할 때까지 치안 판사로 활동했다. 그는 잉글랜드의 법과 관습법을 체계화한 저서를 남겼으며, "왕은 법 아래에 있다"는 법언을 통해 법치주의 사상에 기여했다. 브랙턴은 로마법의 영향을 받아 잉글랜드 관습법을 연구했으며, 판례의 중요성을 강조했다. 그의 저작은 후대의 법률가들에게 큰 영향을 미쳤으며, 특히 미국 헌법 제정에도 간접적으로 영향을 미쳤다.
플럭넷은 브랙턴에 대해 "라눌프 드 글랜빌 이후 두 세대 만에 우리는 영국의 법학의 꽃이자 정점인 브랙턴에 도달한다."라고 묘사했다.[3] 브랙턴은 데번 주 출신으로, 법조 및 교회 경력을 쌓았다.
2. 생애
그의 생애는 크게 법조 경력, 교회 경력, 출생과 가문, 사망과 매장으로 나눌 수 있다.
2. 1. 출생과 가문
브랙턴은 1210년경 데번의 브래튼 플레밍 또는 브래튼 클로벌리에서 태어났다.[3] 그의 가문 이름은 사후에야 '브랙턴'으로 나타나며, 생전에는 브래튼 또는 브레튼으로 알려졌다. 브래튼은 원래 "브로드 타운"을 의미했을 수 있다.[3]
2. 2. 법조 경력
브랙턴은 1245년에 처음 치안 판사로 등장했다. 1248년부터 1268년 사망할 때까지 서머싯 주, 데번 주, 콘월 주 등 남서부 지역에서 지속적으로 애시즈의 치안 판사로 고용되었다.[4] 그는 coram regela( coram ipso regela)의 일원이었으며, 이는 후에 왕의 법원이 되었다. 1257년 옥스퍼드에서 열린 1258년 미친 의회 회의 직전에 이 직에서 은퇴했는데, 그의 은퇴가 정치와 관련된 것인지는 알려지지 않았다. 은퇴 시기는 1264년 제2 남작 전쟁의 발발과 일치한다. 당시 브랙턴은 재무부에 그가 소유하고 있던 다량의 플리 롤(이전 재판의 소송 기록)을 반환하라는 명령을 받았다.[4] 또한 전임자인 마틴 페이츠헐과 윌리엄 롤리(윌리엄 드 랠리)로부터 받은 많은 수의 롤을 넘겨야 했다. 이 사건에서 그가 왕이나 남작을 굴욕시켰는지는 알 수 없지만, 어떤 종류의 정치적 음모가 개입되었을 것이라는 추측이 있다. 이로 인해 그의 주요 저서인 ''De legibus et consuetudinibus Angliæ''("영국의 법과 관습")는 미완성으로 남겨졌지만, 오늘날 4개의 대형 책으로 존재한다. 그는 1267년까지 남서부에서 애시즈를 계속 따랐다. 그의 생애 마지막 해에 그는 "피해자"—레스터 백작 6대 시몬 드 몽포르와 편을 든 사람들—의 불만을 청취하도록 임명된 감독, 거물, 판사로 구성된 위원회의 위원으로서 또 다른 중요한 역할을 수행했다.[4]
브랙턴은 법조계를 묘사하기 위해 울피안(판덱트 1.1.1)의 "Ius dicitur ars boni et aequi, cuius merito quis nos sacerdotes appellat: iusticiam namque colimus et sacra iura ministramus.la" (법은 선하고 공정한 기술로 불리며, 그 사제는 당연히 우리를 부른다: 우리는 정의를 숭배하고 신성한 법을 섬긴다.)라는 말을 선택했다.[7] 울피안은 2세기의 영향력 있는 로마 법학자였으며, 그의 저술은 중세 유럽에서 존경받았다. 브랙턴은 은유적으로 스스로를 법의 사제, "울피안의 서열에 영원히 속하는 사제"로 느꼈으며, 이는 멜기세덱 서열에 대한 재치 있는 언급이었다.[4]
브랙턴에게 직접적인 영향을 미친 두 명의 법률적 선구자는 다음과 같다.
인물 | 설명 |
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마틴 드 파테셜 | 1217년 재판관이 되었고 1224년 Falkes de Breauté의 공격을 받은 순회 재판관 중 한 명이었던 잉글랜드의 존의 서기관. 브랙턴은 파테셜을 높이 평가하여 "정규 재판관 명단에서 파테셜의 이름이 다른 모든 이름보다 항상 먼저 나타나는 것으로 보아 그는 어떤 우위를 누렸음에 틀림없지만, 아마도 결정적인 종류는 아니었을 것이다"라고 언급했다.[8] 파테셜은 노리치 대성당의 부제이자 세인트 폴 대성당의 학장이었다. 그의 강도 높은 업무 능력은 형제 재판관이 Hubert de Burgh에게 그를 파테셜과 함께 순회 재판에 가지 않도록 면제해 달라고 요청할 정도였는데, 그는 그의 끊임없는 활동으로 동료들을 지치게 했다. 법률가로서의 그의 능력에 대한 브랙턴의 감탄 어린 인용문들이 이를 웅변적으로 말해준다. 그는 순수한 의미의 법률가로서 명성을 얻은 것으로 보인다. 1229년에 사망했다.[9] |
윌리엄 롤리(윌리엄 드 랠리) | 데번 출신으로 1212년경 브래튼 플레밍 주변에 거주했는데, 당시 브랙턴이 그곳에서 태어났다. 롤리는 1228년 재판관이었다. 1234년 그는 Hubert de Burgh, 1st Earl of Kent의 추방 판결을 뒤집는 판결을 내렸다. 그는 치안 판사는 아니었지만, 판사들 중 수장으로 여겨졌다. 1237년 그는 엑서터 대성당의 재무로 임명되었다. 1238년 윈체스터 교구로 선출되었고 법률 역사에서 벗어났다. 이 직위로의 그의 선출은 윌리엄 드 발렌스를 선호했던 국왕의 격렬한 반대에 부딪혔다. 1239년 롤리는 노리치 교구로 선출되었다. 1244년, 그는 두 번째로 윈체스터 교구로 선출되었다. 1250년에 사망했다. 그는 머튼 법 통과에 많은 기여를 했다. 롤리는 사생아 및 합법화에 관한 법률을 변경하려는 남작들의 거부를 옹호했다. 그는 영장 Quare ejecit infra terminum을 발명했으며, 다른 여러 새로운 영장 작성에 영향을 미쳤다. 당시의 법률 역사 대부분을 브랙턴으로부터 얻을 수 있다. 브랙턴은 파테셜과 롤리로부터 2000건의 사건이 담긴 공책을 가지고 있었던 것으로 여겨진다.[9] |
롤리는 브랙턴에게 브래튼 플레밍의 토지를 기증했으며, 그는 아내의 가문을 통해 그 토지를 소유했다. 그의 아내의 이름은 보프레였다. 롤리는 파테셜의 서기관이었고, 나중에 브랙턴은 롤리의 서기관이 되었다.[10]
브랙턴은 20년 동안 재판관으로 재직했으며, 1250년부터 1260년 사이에 『잉글랜드의 법과 관습법』(''De Legibus et Consuetudinibus Angliae'')을 편찬했다. 브랙턴의 "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 법언이 유명하다. 주석학파의 아조 포르티우스(Azo Porcius)는 법의 원천은 인민의 동의에 있다고 전제한 후, 인민을 개인의 집합체로서의 인민과 개개의 인민으로 나누어, 개개의 인민은 황제에게 입법을 위임했기에 황제 아래에 있지만, 여전히 개인의 집합체로서의 인민은 입법권을 보유한다고 주장하여 이탈리아 도시 국가의 황제에 대한 독립을 주장했다. 브랙턴은 아조의 영향 아래, 로마법의 개념을 차용하여 잉글랜드 관습의 체계화를 시도했다.
브랙턴의 저작은 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점에서 잉글랜드 법의 특성을 나타낸다. 헨리 2세 시대 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해, 브랙턴의 저작에는 토지법 판례(case law)가 매우 많이 게재되어 있다.
후에 에드워드 코크 경은, 브랙턴의 법언을 인용하여 당시 국왕 제임스 1세를 간했던 것이 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 여겨진다.
2. 3. 교회 경력
브랙턴은 성직자로서 높은 지위에 있었다. 1259년 콤 인 테인헤드 교구 사제가 되었고, 1261년 비데포드 교구 사제가 되었다.[5] 1264년 반스타플의 대주교가 되었으며, 같은 해 엑스터 대성당의 재무관이 되었다.[5] 1245년에는 3개의 교회 봉직을 맡을 수 있도록 면제를 받았다.[5] 그는 자신의 이름을 딴 제단 앞에서 엑스터 대성당 본당에 묻혔으며, 토버튼 영지의 수입으로 자신의 영혼을 위한 찬트리(영구적인 연속 기도)를 설립했다.[5][6]브랙턴은 법조계를 묘사하기 위해 울피안의 말을 인용했다. "Ius dicitur ars boni et aequi, cuius merito quis nos sacerdotes appellat: iusticiam namque colimus et sacra iura ministramus.la"[7] (법은 선하고 공정한 기술로 불리며, 그 사제는 당연히 우리를 부른다: 우리는 정의를 숭배하고 신성한 법을 섬긴다.) 울피안은 2세기 로마 제국의 영향력 있는 법학자로, 그의 저술은 중세 유럽에서 존경받았다. 브랙턴은 스스로를 법의 사제, "울피안의 서열에 영원히 속하는 사제"로 비유했는데, 이는 멜기세덱 서열을 빗댄 표현이었다.[4]
2. 4. 사망과 매장
브랙턴은 교회와 국가에서 높은 직위에 오를 수 있었다. 그는 성직자로, 1259년에 데번셔의 콤 인 테인헤드 교구 사제가 되었고, 1261년에는 비데포드의 교구 사제가 되었다. 1264년에는 반스타플의 대주교가 되었으며, 같은 해 엑스터 대성당의 재무관이 되었다. 1245년에는 3개의 교회 봉직을 맡을 수 있는 면제를 받았다.[5] 그는 자신의 이름을 딴 제단 앞에서 엑스터 대성당 본당에 묻혔으며, 토버튼 영지의 수입으로 자신의 영혼을 위한 찬트리 (영구적인 연속 기도)를 설립했다.[5][6]3. 법률 사상과 영향
헨리 드 브랙턴의 법률 사상은 그의 저서와 판례 연구를 통해 잉글랜드 법 발전에 큰 영향을 미쳤다. 그는 로마법과 교회법의 영향을 받아 자연법 사상을 옹호했으며, 사례 선례 구속의 원칙은 없었지만 판례를 중시하여 영국 법률 저작에 처음으로 판례법을 포함시켰다.
브랙턴은 국왕도 법 아래에 있다는 법치주의 사상을 강조했다. 그는 "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 유명한 법언을 남겼다.[33] 그는 왕에게는 신과 법, 그리고 그를 왕으로 만든 백작과 남작들로 구성된 쿠리아가 상위자로 존재하며, 왕에게 법이 없을 경우 이들이 왕에게 고삐를 채워야 한다고 주장했다.[32] 또한, 왕은 동등한 자를 가질 수 없으며, 신하가 통치자와 동등해지면 통치를 잃게 되므로 왕은 신과 법 아래에 있어야 한다고 강조했다.[33]
노르만 정복 이후 교회와 국가는 권력을 놓고 경쟁하는 관계였지만, 브랙턴은 영적인 문제에서 교황의 통상적인 관할권을 인정하면서도 교황의 법률은 신성법과 자연법에 의해 제한된다고 보았다.[35] 그는 프랭크알모인으로 보유된 토지에 대한 문제와 교회 토지에 대한 관할권 분쟁 등 교회와 국가 간의 갈등을 다루면서도, 잉글랜드의 헨리 3세 통치 말기에는 왕실 법원과 교회 법원이 비교적 조화롭게 운영되었다고 평가했다.[42]
브랙턴 시대에는 교회법에서 계약법이 발전하기 시작했으며, 잉글랜드의 헨리 2세는 이러한 사건에 대한 관할권을 주장하며 왕실 법원이 교회 판사의 신앙 위반 처리를 금지하는 금지 영장을 발부했다.[36] 브랙턴은 금지 영장을 구하지 않겠다고 약속하고도 구하는 것은 끔찍한 죄라고 설명했다.[36]
불법행위법과 관련하여, 브랙턴 시대에는 무과실 책임 개념과 유사하게 과실이 아닌 행위에 책임이 있었다.[44] 그러나 브랙턴은 살인에서 우발적인 경우와 자발적인 경우를 구분하고, 절도에서 animus furendi (훔치려는 의도)를 강조하는 등 mens rea 개념의 발달에 기여했다.[50]
에드워드 코크 경은 브랙턴의 법언을 인용하여 국왕 제임스 1세에게 간언했고, 이는 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 평가된다.
3. 1. 《잉글랜드의 법과 관습》
De legibus et consuetudinibus Angliæla(“영국의 법과 관습”)는 1235년경 이전에 주로 쓰여졌다.[21] 이 책의 대부분은 윌리엄 오브 롤리 경이 썼고 브랙턴에게 전달되었으며, 브랙턴은 서기로 활동했다. 브랙턴은 1236년의 머튼 조항의 변경 사항을 포함하여 텍스트를 업데이트하는 데 기여했다. 그러나 브랙턴 저작의 진정한 성격은 명확하지 않다. 폴록, 메이틀랜드, 플럭넷은 이 저작을 브랙턴의 공로로 더 인정하고 롤리의 영향은 적게 평가한다. 이 학자들은 이 저작의 시기를 1260년경으로 늦게 잡는다. 이 저작은 완성되지 못했는데, 이들에 따르면 제2차 남작 전쟁이 집필을 중단시켰다.[4][6][22]브랙턴은 국왕 법원의 기록된 법적 사례가 담긴 많은 두루마리에 접근하거나 실제로 소유하고 있었다. 이것들은 소송 기록이라고 불렸고 일반적으로 공개되지 않았다. 그는 이 책을 완성하기 전에 이것들을 넘겨주어야 했을 가능성이 있다. 미완성 상태에서도, 이것은 가장 철저한 중세 영국 법전이다. 그는 또한 법에 관한 그의 스승이었던 마틴 페이츠헐과 윌리엄 롤리의 사례에 접근할 수 있었을 것이다. 페이츠헐과 롤리의 2000건의 사례가 담긴 노트가 브랙턴의 것으로 여겨지고 있다. 이 책에는 브랙턴의 필체로 쓰여진 여백에 메모가 포함되어 있다. 그는 이 사례들의 정보를 자신의 책에 통합했다.
브랙턴은 이탈리아의 유명한 법학자 볼로냐의 아조를 연구했다. 그는 로마법 대전, 그라티아누스 교령집, 교황 칙서는 물론, 교회법 학자 볼로냐의 탠크레드의 저작에도 정통했다. 그는 이 자료들을 통해 라틴 개념인 보편법 또는 자연 도덕법을 접하게 되었고, 이를 옹호했다. 브랙턴은 교황 칙서에서 적용된 자연 도덕법에 대한 설명을 잘 알고 있었을 것이다:[23] "자연법은 이성적인 피조물의 창조에서 비롯된다. 그것은 시간에 따라 변하지 않으며, 불변으로 남는다." 그는 또한 법에 관해 쓴 세비야의 이시도르 (570–636년경)를 잘 알고 있었다. "법의 본질을 결정하는 데는 세 가지 조건이 있어야 한다. 즉, 신성한 법에 비례하는 한 종교를 옹호하는 것, 자연법에 비례하는 한 규율에 도움이 되는 것, 그리고 인류의 유용성에 비례하는 한 더 나아가 공공의 복지를 추구하는 것이다."[24] 브랙턴은 자신의 법철학의 기초로 이 저작들을 사용했다. 법에 따른 소유에 필요한 "corpus et animus"(신체와 영혼)과 같은 특정 라틴어 용어는 브랙턴에게서 볼 수 있는데, 이는 기원적으로 교회적인 것으로 보인다.
브랙턴의 노트와 저술을 바탕으로 폴록과 메이틀랜드는 그가 궁정 아첨꾼도, 전제 군주의 옹호자도 아니라고 믿는다. 때로는, 그는 왜곡했다는 비난을 받을 수도 있다: "sed et quod principi placuit."[25]
브랙턴의 저작은 잉글랜드의 에드워드 1세의 법률 문학의 기초가 되었다. 왕의 재판관인 길버트 손턴이 그것을 개요로 만들었으나, 이것은 분실되었다.
영국 보통법에서 로마법에 대한 가장 초기의 언급은 1237–1238년에 발견되었으며,[26] 팔라티노 백작이 공동 상속인 사이에서 분할될 수 있는지에 대한 질문을 논의하고 있다. 재판관들은 잉글랜드 법이나 마그나 카르타, 또는 로마법(in iure scripto)에서 그러한 것에 대한 선례를 찾을 수 없었고, 따라서 결정을 연기했다. 브랙턴 시대에는 신성 로마 제국의 황제가 잉글랜드에서는 잉글랜드 국왕의 신하로 간주되는 것으로 결정되었다: Ricardus Rex Alemanniae (Rex Romanorum semper augustus)는 새로운 불법 침해 혐의로 기소되었다.[27]
브랙턴은 원래의 영장의 형식을 연구했다. 그는 자신의 사용을 위해 선택된 사례의 소송 과정을 완전하게 기록했다. 이것들은 그의 법률 논문을 쓰기 위해 사용되었다. 그는 또한 자신이 쓴 사건에 대한 최초의 논평을 제공했다. 이런 면에서 브랙턴은 현대적이었다. 그는 다양한 결정에 대해 비판하고 칭찬했다. 그는 그보다 한 세대 전의 사람들을 "스승"이라고 불렀다. 그가 쓴 사건들은 그의 책보다 적어도 20년 이상 오래되었다. 그의 글은 사례 결과를 비교하는 현대 법률 논문과 같지 않다. 현대 교과서에서 찾을 수 있는 판례법이라는 개념이 없다. 그는 사례를 선택하고 주어진 상황에서 법이 어떠해야 하는지에 대한 일반적인 설명을 썼다. 실제적인 사례 선례 구속의 원칙은 없었다. 그는 실제 사례 언급 없이 가상적인 사실 상황에서 결정이 어떠해야 하는지에 대한 설명을 제공했다. 그는 또한 다양한 상황에 대한 많은 샘플 영장을 포함시켰다. 브랙턴은 관련된 판사들에 대한 존경심을 바탕으로 사례를 선택했고, 그들의 논리의 모범을 만들고 싶어했다. 판례법의 포함은 중요했는데, 이것이 영국 법률 저작에서 처음으로 발생했기 때문이다. 2세기 동안(13세기와 14세기) 변호사들은 브랙턴의 책을 통해 판례법과 법적 논리에 대한 개념을 접하게 되었다. 새롭고 현대적인 과정이 시작되었다.[6]
이후 브랙턴의 예를 따른 매뉴얼에는 실제 사례법이 포함되었고, 캡션이 제거되었다. 실제 사례와 결정을 읽을 수 있는 능력, 그리고 그 이면에 있는 논리는 브랙턴 시대에 혁명적이었다. 법원 기록에서 얻은 두루마리는 누구에게도 열람할 수 없었을 것이다. 그의 논문은 이것을 영원히 바꾸었다. 사례를 읽을 수 있는 능력은, 비록 그것이 20년 이상 된 것이라 할지라도 인기를 얻었고, 이는 연보의 출판으로 직접 이어졌다.[6] 현존하는 최초의 연보(해당 연도의 법원 판례 편집)는 브랙턴이 사망한 해인 1268년에 출판되었다.
브랙턴은 20년 동안 재판관으로 재직했으며, 1250년부터 1260년 사이에 De Legibus et Consuetudinibus Angliaela(''잉글랜드의 법과 관습법'')을 편찬했다. 브랙턴의 "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 법언이 유명하다. 주석학파의 아조 포르티우스(Azo Porcius)는 법의 원천은 인민의 동의에 있다고 전제한 후, 인민을 개인의 집합체로서의 인민과 개개의 인민으로 나누어, 개개의 인민은 황제에게 입법을 위임했기에 황제 아래에 있지만, 여전히 개인의 집합체로서의 인민은 입법권을 보유한다고 주장하여 이탈리아 도시 국가의 황제에 대한 독립을 주장했다. 브랙턴은 아조의 영향 아래, 로마법의 개념을 차용하여 잉글랜드 관습의 체계화를 시도했다.
브랙턴의 이 저작이 잉글랜드 법의 특성을 나타내는 것은, 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점이다. 헨리 2세 시대의 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해, 브랙턴의 저작에는 토지법 판례(case law)가 매우 많이 게재되어 있다.
후에 에드워드 코크 경은, 브랙턴의 법언을 인용하여 당시 국왕 제임스 1세를 간했던 것이 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 여겨진다.
3. 2. 로마법의 영향
브랙턴은 당대 법정에 광범위하고 대륙적인 시각을 불어넣었다. 헨리 메인은 브랙턴이 순수한 로마법을 영국 법으로 통과시키려 했다고 보았지만, 프레데릭 윌리엄 메이틀랜드는 브랙턴이 로마법에 대한 진정한 지식이 부족하다고 주장했다. 브랙턴의 로마주의 대부분은 볼로냐의 아조에게서 직접 파생되었다는 의견도 있었다.[20]1066년 노르만 정복 이후 잉글랜드는 유럽의 선진 시스템과 대륙의 지적 생활과 연결되었다. 12세기와 13세기 유럽에서는 법학을 포함한 모든 학문의 르네상스가 있었다. 이르네리우스 등은 민법 연구를 부활시켰고, 그라티안은 교회법을 체계화했다. 라눌프 드 글랜빌과 브랙턴은 이러한 대륙의 흐름에 따라 영국에서도 법률 정리에 힘썼다.
브랙턴은 12세기 초 법전인 《에드워드 참회왕의 법률》의 영향을 받았다. 정복왕 윌리엄은 잉글랜드의 토지 구조를 재조직했지만, 앵글로색슨 법적 구조는 대부분 유지되었다. 브랙턴은 중세 영어 용어와 노르만 프랑스어 용어를 자유롭게 혼합하여 사용했다.
브랙턴의 저작인 ''De Legibus et Consuetudinibus Angliae'' ("영국의 법과 관습")는 1235년경 이전에 주로 쓰여졌다.[21] 텍스트 대부분은 윌리엄 오브 롤리 경이 썼고 브랙턴에게 전달되었으며, 브랙턴은 1236년 머튼 조항을 포함하여 텍스트를 업데이트했다. 그러나 브랙턴 저작의 진정한 성격은 명확하지 않다. 제2차 남작 전쟁으로 인해 집필이 중단되었다.[4][6][22]
브랙턴은 국왕 법원의 소송 기록에 접근할 수 있었고, 이를 통해 자신의 책을 완성하기 전에 넘겨주어야 했을 가능성이 있다. 미완성 상태임에도 불구하고, 그의 저서는 가장 철저한 중세 영국 법전이다. 그는 마틴 페이츠헐과 윌리엄 롤리의 사례 2000건이 담긴 노트를 가지고 있었으며, 자신의 필체로 여백에 메모를 남겼다. 그는 이 사례들의 정보를 자신의 책에 통합했다. 브랙턴은 볼로냐의 아조를 연구했고, 로마법 대전, 그라티아누스 교령집 등에도 정통했다. 그는 보편법 또는 자연 도덕법을 옹호했으며, 다음과 같은 설명을 잘 알고 있었다.[23] "자연법은 이성적인 피조물의 창조에서 비롯된다. 그것은 시간에 따라 변하지 않으며, 불변으로 남는다." 그는 또한 세비야의 이시도르의 저작을 참고하여 법철학의 기초로 삼았다.[24]
폴록과 메이틀랜드는 브랙턴이 궁정 아첨꾼이나 전제 군주의 옹호자가 아니라고 믿는다. 때로는 왜곡했다는 비난을 받기도 했다.[25] 브랙턴의 저작은 잉글랜드의 에드워드 1세 법률 문학의 기초가 되었으며, 길버트 손턴이 요약본을 만들었으나 현재는 분실되었다.
영국 보통법에서 로마법에 대한 가장 초기의 언급은 1237–1238년에 발견되었다.[26] 브랙턴 시대에는 신성 로마 제국 황제가 잉글랜드 국왕의 신하로 간주되기도 했다.[27]
브랙턴은 원래 영장의 형식을 연구하고, 선택된 사례의 소송 과정을 기록하여 법률 논문을 작성했다. 그는 다양한 결정에 대해 비판하고 칭찬했으며, 한 세대 전 사람들을 "스승"이라 불렀다. 그의 글에는 현대 판례법 개념은 없었지만, 사례를 통해 법이 어떠해야 하는지에 대한 일반적인 설명을 제시했다. 사례 선례 구속의 원칙은 없었지만, 그는 영국 법률 저작에서 처음으로 판례법을 포함시켰다. 브랙턴의 책을 통해 변호사들은 판례법과 법적 논리에 대한 개념을 접하게 되었고, 이는 연보 출판으로 이어졌다.[6]
브랙턴은 20년 동안 재판관으로 재직했으며, 1250년에서 1260년 사이에 『잉글랜드의 법과 관습법』을 편찬했다. 그는 "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 법언으로 유명하다. 주석학파의 아조 포르티우스의 영향을 받아 로마법 개념을 차용하여 잉글랜드 관습 체계화를 시도했다.
브랙턴의 저작은 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점에서 잉글랜드 법의 특성을 보여준다. 헨리 2세 시대 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해 토지법 판례가 매우 많이 게재되어 있다.
후에 에드워드 코크 경은 브랙턴의 법언을 인용하여 국왕 제임스 1세를 간언했고, 이는 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 평가된다.
3. 3. 판례의 중요성 강조
브랙턴의 저작은 잉글랜드 법의 특성을 나타내는데, 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점이 특징이다. 헨리 2세 시대의 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해, 브랙턴의 저작에는 토지법 판례(case law)가 매우 많이 게재되어 있다.3. 4. 법치주의 사상
브랙턴은 20년 동안 재판관으로 재직했으며, 1250년부터 1260년 사이에 잉글랜드의 법과 관습법(''De Legibus et Consuetudinibus Angliae'')을 편찬했다. 브랙턴의 "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 법언이 유명하다.[33] 주석학파의 아조 포르티우스(Azo Porcius)는 법의 원천은 인민의 동의에 있다고 전제한 후, 인민을 개인의 집합체로서의 인민과 개개의 인민으로 나누어, 개개의 인민은 황제에게 입법을 위임했기에 황제 아래에 있지만, 여전히 개인의 집합체로서의 인민은 입법권을 보유한다고 주장하여 이탈리아 도시 국가의 황제에 대한 독립을 주장했다. 브랙턴은 아조의 영향 아래, 로마법의 개념을 차용하여 잉글랜드 관습의 체계화를 시도했다.브랙턴의 이 저작이 잉글랜드 법의 특성을 나타내는 것은, 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점이다.[33] 헨리 2세 시대의 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해, 브랙턴의 저작에는 토지법 판례(case law)가 매우 많이 게재되어 있다.
브랙턴의 잉글랜드 국왕론은 다음과 같다. "국왕에게는 상위자가 있으니, 곧 신이다. 또한 그를 국왕으로 만든 법도 있으며, 그의 쿠리아, 즉 백작과 남작도 그렇다. 국왕이 고삐, 즉 법이 없으면 그들이 그에게 고삐를 채워야 한다."[32]
"국왕은 그의 왕국 내에서 동등한 자가 없다. 신하는 통치자와 동등할 수 없으니, 이는 그럴 경우 국왕이 통치를 잃게 되기 때문이다. 왜냐하면 동등한 자는 동등한 자에 대해 권위를 가질 수 없으며, 하물며 상위자는 더욱 그렇기 때문이다. 그렇게 되면 그는 그에게 복종하는 자들의 지배를 받게 될 것이다. 국왕은 인간 아래에 있어서는 안 되며, 신과 법 아래에 있어야 한다. 왜냐하면 법이 국왕을 만들기 때문이다... 의지가 법보다 우선하는 곳에는 '국왕'이 존재하지 않기 때문이다."[33]
후에 에드워드 코크 경은, 브랙턴의 법언을 인용하여 당시 국왕 제임스 1세를 간했던 것이 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 여겨진다.
3. 5. 교회와 국가의 관계
노르만 정복 이후, 교회와 국가는 서로 다른 법률 체계를 가지고 권력을 놓고 경쟁하는 관계였다. 헨리 드 브랙턴은 일반법 또는 왕실 법정에 출두를 거부하는 주교에게 사용할 수 있는 영장의 예시를 제시했는데,[30] 이는 교회 법정 밖에서 민법 및 일반법 문제에 참여하려는 교회 관리들의 완고함을 보여준다.브랙턴이 제시한 영장의 예시는 다음과 같다.
- 예시 1: 주교에게 재판관 앞에 특정인을 불러오도록 명령하고, 불응 시 주교를 소환하는 내용[30]
- 예시 2: 보안관에게 주교를 소환하도록 명령하는 내용
- 예시 3: 주교를 압류하고, 주교와 서기가 나타나지 않으면 주교에게 조치를 취하며, 필요시 서기를 체포하여 구금할 수 있음을 보여주는 내용[31]
교황 인노첸시오 3세는 중세 시대 교황 권력의 정점을 보여주었다. 그는 성직자가 여러 곳에서 수입을 얻는 것을 금지했지만, 브랙턴은 예외적으로 세 곳에서 수입을 얻는 특별 면제를 받았다.[34] 인노첸시오 3세는 잉글랜드의 존 왕 시기에 잉글랜드에 교황령 금지를 내렸고, 제4차 라테란 공의회에서 교회에 대한 십일조가 국가 세금보다 우선해야 한다고 선포했다.[34] 그는 또한 평신도의 간섭을 배제하고, 로마가 모든 중요 법적 사건을 검토할 권리가 있음을 확인했다.[34]
13세기 영국 성직자들은 교황이 보편 교회의 수장이라는 것에 이의를 제기하기도 했지만, 대 공의회의 교회법은 모든 구성원에게 구속력이 있었다. 브랙턴은 교황이 영적인 문제에서 모든 사람에 대해 통상적인 관할권을 가진다고 썼으며,[35] 교황의 법률은 신성법과 자연법에 의해 제한된다고 보았다.[35]
브랙턴 시대에는 프랭크알모인으로 보유된 토지에 대한 문제가 자주 발생했다. 교회는 프랭크알모인으로 보유한 토지라도 세속 영지와 동일하게 취급받았으며,[38] 교회 토지에 대한 관할권을 놓고 다투는 과정에서 성직 판사에게 금지 영장이 발부되는 경우가 많았다.[40][41] 브랙턴은 종교 시설이 있는 신성한 토지는 교회의 관할에 속한다고 주장했다.[39]
이러한 문제에도 불구하고, 잉글랜드의 헨리 3세 통치 말기에 왕실 법원과 교회 법원은 관할권 분쟁에도 불구하고 비교적 조화롭게 운영되었다는 평가도 있다.[42]
3. 6. 계약법과 불법행위법
브랙턴 시대의 영국 보통법은 교회의 교회법과 분리되어 있었다. 계약법의 발전은 로마법을 따르는 교회 법정에서 시작되었다. 잉글랜드의 헨리 2세는 이러한 사건에 대한 자신의 관할권을 주장했고, 토마스 베켓은 교회에 동시적 관할권을 주장했다. 헨리가 승리하여 왕실 법원은 양 당사자가 성직자가 아니거나 그 문제가 세속적 영역 밖에 있지 않는 한, 교회 판사가 신앙 위반을 처리하는 것을 금지했다. 그 방법은 금지 영장을 발부하는 것이었다.[36] 브랙턴은 금지 영장을 구하지 않겠다고 약속했을 때 금지 영장을 구하는 것은 끔찍한 죄이며, 투옥될 만한 범죄라고 설명했다.[36]현대 책임은 브랙턴 시대까지 고대 앵글로색슨법에서 추적할 수 있다. 알프레드 대왕은 "사람은 자신의 위험을 감수하고 행동한다."라고 하였다.[43] 이는 현대의 무과실 책임 개념과 유사하며, 당시의 책임은 과실이 아닌 행위에 달려 있었다.[44] 고대 법은 의도에 대한 질문을 논의할 수 없었는데, 그럴 만한 메커니즘이 없었기 때문이다.[44]
브라이언 판사는 1466년에 "만약 사람이 어떤 일을 한다면, 그의 행위로 인해 다른 사람에게 상해나 손해가 발생하지 않도록 해야 한다."라고 썼다.[46][47]
헨리 1세 치하에서 "무심코 죄를 지은 자는 알고 보상을 해야 한다"는 규정이 있었지만, 정신 이상자나 유아는 형사 행위에 대해 책임을 지지 않았다. 브랙턴은 살인에 대해 "살인죄는 우발적이든 자발적이든 같은 형벌을 적용할 수 없다."라고 썼다. 이는 법에서 mens rea 개념(범죄에 유죄가 되기 위해서는 유죄의 마음이 필요하다는 개념)의 발달로 이어지는 최초의 차별 징후이다. 브랙턴은 절도에 있어서 animus furendi (훔치려는 의도)를 강조했다.[50]
4. 후대에 미친 영향
브랙턴의 저서는 1968년 새뮤얼 E. 손(Samuel E. Thorne)이 조지 E. 우드바인(George E. Woodbine)의 재편집본을 번역하여 설든 협회(Selden Society)에서 출판되었다. ''브랙턴의 노트북''(Bracton's Note Book)은 1887년 프레데릭 윌리엄 메이틀랜드(Frederic William Maitland)에 의해 편집 및 번역되어 케임브리지에서 출판되었다.[58] 1866년에는 카를 귈터복(Carl Güterbock)이 ''브랙턴과 로마법과의 관계''(Bracton and his Relation to the Roman Law)를 출판했다.
존(잉글랜드) 왕 (1199–1216)의 치세는 마그나 카르타와 교황 인노첸시오 3세의 존 왕에 대한 교황 금지령 등 여러 사건들이 발생한 격동의 시기였다. 헨리 3세 (1216–1272)는 아홉 살의 어린 나이에 왕위에 올랐다. 헨리 드 브랙턴은 헨리 3세의 통치 중반기에 모든 시대의 가장 위대한 판사 중 한 명으로 등장했다. 그의 사례집은 라눌프 드 글란빌의 업적을 양과 질 모두에서 능가하게 되었다.[58]
1258년 헨리 3세에 대한 남작들의 전쟁은 1215년 존 왕에 대한 이전 반란과 유사한 불만으로 시작되었다. 남작들은 왕의 권력을 줄이려 했지만 실패했다. 이 전쟁의 간접적인 결과로 브랙턴은 그의 법률 논문을 완성하지 못했다. 레스터 백작 6대 시몬 드 몽포르는 "전쟁은 사법 외적 고통의 결과이다."라고 말했는데, 이는 브랙턴의 시대를 이해하는 데 중요한 관찰이다. 전쟁은 법치주의 외에 강력한 자들이 목적을 달성하기 위한 또 다른 도구였다. 남작들의 불만은 1267년 말보로 법으로 이어졌다.[59]
플럭넷은 "브랙턴과 연보로 무장한 잉글랜드의 중세주의자들이 스튜어트 국가 통치를 종식시켰다. 미국 헌법은 마그나 카르타, 브랙턴, 코크, 리틀턴을 눈앞에 둔 사람들이 작성했다. 적법 절차의 개념이나 정부 문서에 계약 조항을 삽입하는 것보다 더 중세적인 것이 있을 수 있을까? 'Pacta sunt servanda'(약속은 지켜져야 한다)는 에드워드 1세의 모토가 되었다.[60]"라고 평가했다. 이러한 평가는 브랙턴의 작품과 저술에서 직접적으로 추적할 수 있다.
브랙턴 시대에는 국가는 법치주의에 기반한 왕에 의해 정의되었으며, 이는 궁극적으로 하나님의 뜻으로 귀결되고 인도되어야 했다. 현대의 "국가"라는 단어는 마키아벨리가 현재의 개념으로 구체화 한것으로, 오늘날 권리는 국가의 의지에 기반한다.[61][62]
브랙턴은 당시에 인기가 있었다. 그의 책의 몇 권의 동시대 필사본이 여전히 존재한다. 그러나 플럭넷과 홀즈워스를 포함한 몇몇 학자들은 실제로 그의 저술에서 정의된 브랙턴의 교리를 따르는 사람은 거의 없다고 믿는다. 절차의 발전은 브랙턴의 견해와 지식을 압도했다. 한동안 그는 완전히 불운해졌으나, 인쇄기는 브랙턴을 영국 법률 문학에서 다시 두각을 나타내게 했다. 1569년에 출판된 판은 플럭넷[63]에 의해 "우리가 지금까지 가지고 있는 최고의 인쇄 법률 서적일지도 모른다"고 묘사되었다. 브랙턴의 작품은 엘리자베스 1세 여왕의 통치 기간 동안 중요한 시기에 등장했다.
브랙턴의 자유로운 법 해석은 영국법에 뿌리내리는 데 시간이 걸렸다. 14세기 중반 브랙턴의 영향력 감소는 잉글랜드 의회가 권력을 처음 주장하는 시기와 일치한다. 이미 의회는 주요 입법 기관이자 유일한 입법 기관이 되었으며, 그 안에서의 지배적인 관심사는 보통법 변호사들의 것이었다. 왕실은 주요 법률 실무자들 중에서 판사를 임명하는 관행을 채택했고, 이들은 법률 교육을 통제했다. 법에 대한 자유로운 관점은 없었으며, 이들에게 브랙턴의 논문은 비실용적이고 학문적인 것으로 보였을 것이다. 정의는 더욱 중앙 집중화되었다.[64]
브랙턴 이전에는 기판력의 사용이 거의 없었다. 이는 법원 기록이 담긴 롤을 법정에 앉아 있는 판사조차도 검토할 수 없을 정도로 이용할 수 없었기 때문이다. 브랙턴은 롤을 사용하여 글로스 형태의 기록된 사건을 공포했다. 이것은 대륙의 주석가 관행에 기반한 중요한 혁신이었다. 이전 판결의 이용 가능성은 20년 이상 되었더라도 거의 모든 법률 실무자들에게 큰 관심사로 입증되었다. 이것은 직접적으로 연보로 이어졌다. 단 하나의 고유한 결정은 선례가 되지 못했다. 여러 개의 유사한 사실 패턴의 사건이 다른 법원에서 동일한 방식으로 결정될 때 관습이 지시되기 시작했다. 이것이 ''기판력''의 시작이었다.[65]
토마스 스미어 경은 1560년대에 ''De Republica Anglorum''을 썼고, 1583년에 사후 출판되었다. 그는 왕실과 의회가 법을 만들고 파괴하고, 사적 개인의 권리와 소유권을 변경하고, 사생아를 합법화하고, 종교를 확립하고, 왕자가 원하는 사람은 누구든지 (사형 선고를 통해) 비난하거나 면제할 수 있는 진정으로 두려운 권한을 제시했다. 브랙턴은 왕실의 권력이 아니라 책임감에 중점을 두었다. 군주는 하나님, 토지의 법, 그리고 그의 봉건 법정에 종속되었다. 브랙턴에서 왕은 그의 영주들의 말을 들어야 할 책임이 있었다. 브랙턴의 저술은 튜더와 스튜어트의 절대주의에 대한 ''사실상의'' 해독제가 되었다. 브랙턴은 영국 종교 개혁 이후의 혼란에 로마의 질서에 대한 연구에서 명확성을 가져왔다. 엘리자베스 시대의 법은 중세적이었고 당시의 추세는 로마주의로 향하고 있었다.[65] 브랙턴은 인쇄기를 통해 이용할 수 있었기 때문에 엘리자베스 시대에 인기가 있었다. 이후 시대에는 로마적이었기 때문에 읽혔고, 중세적이었기 때문에 인기가 있었다.[65]
브랙턴은 18세기 영국 식민지에서 변호사들에게 흔히 읽혔으며,[66][67][68] 독립 이전 식민지에서 모국에 반대하는 논쟁에 가끔 인용되었다.[69][70]
브랙턴은 20년 동안 재판관으로 재직했으며, 1250년부터 1260년 사이에 『잉글랜드의 법과 관습법』(''De Legibus et Consuetudinibus Angliae'')을 편찬했다. 브랙턴의 "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 법언이 유명하다. 주석학파의 아조 포르티우스는 법의 원천은 인민의 동의에 있다고 전제한 후, 인민을 개인의 집합체로서의 인민과 개개의 인민으로 나누어, 개개의 인민은 황제에게 입법을 위임했기에 황제 아래에 있지만, 여전히 개인의 집합체로서의 인민은 입법권을 보유한다고 주장하여 이탈리아 도시 국가의 황제에 대한 독립을 주장했다. 브랙턴은 아조의 영향 아래, 로마법의 개념을 차용하여 잉글랜드 관습의 체계화를 시도했다.
브랙턴의 저작이 잉글랜드 법의 특성을 나타내는 것은 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점이다. 헨리 2세 시대의 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해, 브랙턴의 저작에는 토지법 판례(case law)가 매우 많이 게재되어 있다.
후에 에드워드 코크 경은 브랙턴의 법언을 인용하여 당시 국왕 제임스 1세를 간했던 것이 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 여겨진다.
5. 주요 저작
브랙턴은 20년 동안 재판관으로 재직했으며, 1250년부터 1260년 사이에 『잉글랜드의 법과 관습법(De Legibus et Consuetudinibus Angliae)』을 편찬했다. "왕은 사람 아래에 있어서는 안 된다. 그러나 국왕이라고 해도 신과 법 아래에 있다. 왜냐하면, 법이 왕을 만들기 때문이다."라는 법언이 유명하다. 주석학파의 아조 포르티우스(Azo Porcius)는 법의 원천은 인민의 동의에 있다고 전제한 후, 인민을 개인의 집합체로서의 인민과 개개의 인민으로 나누었다. 그는 개개의 인민은 황제에게 입법을 위임했기에 황제 아래에 있지만, 여전히 개인의 집합체로서의 인민은 입법권을 보유한다고 주장하여 이탈리아 도시 국가의 황제에 대한 독립을 주장했다. 브랙턴은 아조의 영향 아래, 로마법의 개념을 차용하여 잉글랜드 관습의 체계화를 시도했다.
브랙턴의 저작은 국왕 재판관의 판결을 500개나 인용하고 있다는 점에서 잉글랜드 법의 특성을 나타낸다. 헨리 2세 시대의 법관 레이날프 그란빌의 논문에 비해, 브랙턴의 저작에는 토지법 판례(case law)가 매우 많이 게재되어 있다.
후에 에드워드 코크 경은, 브랙턴의 법언을 인용하여 당시 국왕 제임스 1세를 간했던 것이 법치주의 확립에 결정적인 영향을 미쳤다고 여겨진다.
브랙턴의 현대판 저서는 1968년 설든 협회(Selden Society)에서 새뮤얼 E. 손(Samuel E. Thorne)이 조지 E. 우드바인(George E. Woodbine)이 재편집한 것을 번역하여 출판했다. ''브랙턴의 노트북''(Bracton's Note Book)은 1887년 프레데릭 윌리엄 메이틀랜드(Frederic William Maitland)가 편집하고 번역하여 케임브리지에서 출판했다. 1866년, 카를 귈터복(Carl Güterbock)은 ''브랙턴과 로마법과의 관계''(Bracton and his Relation to the Roman Law)를 출판했다.
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Liebermann
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Thorpe
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Polock & Maitland (1956)
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Holdsworth (1922)
[20]
간행물
De legibus & consuetudinibus Angliæ libri quinq[ue]; in varios tractatus distincti, ad diuersorum et vetustissimorum codicum collationem, ingenti cura, nunc primu[m] typis vulgati: quorum quid cuiq[ue]; insit, proxima pagina demonstrabit [The laws and customs of England in five books; divided into various treatises, collated from diverse and most ancient manuscripts, with great care, now the first of its type published: what is in each of them, the next page will show]
Apud Richardum Tottellum [At the house of Richard Tottel]
[21]
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Henry de Bracton
http://www.britannic[...]
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2009-03-17
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Decretals, Dist. v
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Originum sive etymologiarum libri xx
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1955
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Bracton f. 407
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Bracton f. 412, ff.
[41]
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Pollock & Maitland (1956)
[42]
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법령
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문서
Kirkalfy (1962)
[52]
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Bracton f., 3a
[53]
문서
Maitland VIII, S. S. p. 23
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Holdsworth (1922)
[55]
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Bracton, f. 407b
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Holdsworth (1922)
[57]
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Bracton, vol. 2 p. 379
[58]
문서
Plucknett (1956)
[59]
문서
Plucknett (1956)
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문서
Plucknett (1956)
[61]
논문
Words
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논문
The Word 'State'
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Plucknett (1956)
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Plucknett (1956)
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Plucknett (1956)
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"사법심사의 역사적 기원: Marbury v. Madison 사건 이전을 중심으로"
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http://hlsl5.law.har[...]
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