소장 (소송)

3. 소장의 기재사항

소장의 기재사항에는 필수적 기재사항, 임의적 기재사항, 실질적 기재사항이 있다.
필수적 기재사항은 소송의 본질적인 부분인 원고, 피고 및 소송물을 특정하는 것으로, 당사자와 법정대리인, 청구의 취지와 원인을 반드시 기재해야 한다.^[19]

• 당사자 및 법정대리인의 표시: 당사자는 주소(법인의 경우 본점 소재지) 및 성명으로 특정한다.^[19] 당사자를 특정할 수 있다면, 통칭이나 예명으로 성명을 기재해도 무방하다.^[19]
• 청구의 취지: 원고가 구하는 판결주문에 해당하는 것을 '''청구취지'''(cause of action^영어)로 기재한다. 이는 원고가 실체법상 가지고 있는 권리의 범위 내에서 어떠한 청구취지를 설정할지는 원고의 자유라는 사적자치(재산권 행사의 자유)를 소송법적으로 반영한 처분권주의의 발현이다.^[20][21]
• 청구의 원인: 소장에는 청구 원인을 반드시 기재해야 한다.^[26] 확인소송에서는 청구 취지만으로 청구가 특정되는 경우도 있지만,^[24] 급부 소송 및 형성소송에서는 청구 취지만으로는 청구가 특정되지 않으므로 청구를 특정하기 위해 청구 원인을 기재해야 한다.^[26]

3. 1. 필수적 기재사항

• 당사자 및 법정대리인의 표시: 당사자는 주소(법인의 경우 본점 소재지) 및 성명으로 특정한다.^[19] 당사자를 특정할 수 있다면, 통칭이나 예명으로 성명을 기재해도 무방하다.^[19]
• 청구의 취지: 원고가 구하는 판결주문에 해당하는 것을 '''청구취지'''(cause of action^영어)로 기재한다. 이는 원고가 실체법상 가지고 있는 권리의 범위 내에서 어떠한 청구취지를 설정할지는 원고의 자유라는 사적자치(재산권 행사의 자유)를 소송법적으로 반영한 처분권주의의 발현이다.^[20][21] 예컨대 대여금 반환 소송에서는 "피고는 원고에게 금 6,000만 원을 지급하라", 소유권 확인 소송에서는 "원고에게 별지 기재의 부동산의 소유권이 있음을 확인한다", 이혼 소송에서는 "원고와 피고는 이혼한다"는 판결을 구하는 형식으로 적는다. 청구의 취지는 소송상 청구를 특정하고, 이에 대응하여 피고에게 방어의 목표를 정하게 한다. 법원이 일부 인용 판결을 해야 하는 경우에는 청구취지가 판결의 상한을 정하게 된다.^[22][23]
• 청구의 원인: 소장에는 청구 원인을 반드시 기재해야 한다.^[26] 확인소송에서는 청구 취지만으로 청구가 특정되는 경우도 있지만,^[24] 급부 소송 및 형성소송에서는 청구 취지만으로는 청구가 특정되지 않으므로 청구를 특정하기 위해 청구 원인을 기재해야 한다.^[26] 청구 원인은 청구 취지를 보충하여 청구를 특정하기 위하여 필요한 사실을 말한다. 자기 청구를 뒷받침하는 구체적 사실, 피고가 주장할 것이 명백한 방어 방법에 대한 구체적인 진술, 그 밖에 입증이 필요한 사실에 대한 증거 방법 등을 적도록 하고 있다. 청구 원인의 말미에는 소송물을 간략하게 명확히 하는 결론 부분을 기재하는 것이 일반적이다.^[27] 청구 취지만으로는 원고가 주장하는 법률 구성이 명확하지 않을 수 있으므로, 간략하게 법률 구성을 명시하여 당사자와 법원의 이해를 돕고 심리를 신속하게 진행하기 위함이다. 이 결론 부분은 “'''그러므로''' 원고는 피고에 대하여, ~에 기하여 ~을 구한다.”와 같은 문면이 되는 경우가 많아 “'''그러므로 쓰기'''”라고 통칭된다.

3. 1. 1. 당사자 및 법정대리인의 표시

3. 1. 2. 청구의 취지

3. 1. 3. 청구의 원인

3. 2. 임의적 기재사항

3. 3. 실질적 기재사항

4. 소장의 제출 및 심사

소장은 법원에 정본과 피고 수만큼의 등본을 제출해야 하며(민소법 제133조 제1항), 소송 인지 및 송달료를 납부해야 한다. 법원은 소장을 심사하여 흠결이 있는 경우 보정명령을 내릴 수 있으며, 원고가 보정하지 않으면 소장을 각하할 수 있다. 소장은 원고가 제출한 사본으로 송달된다(민사소송규칙 제58조 제1항).

간이법원 절차에서는 구두로 소를 제기할 수 있어 소장 작성이 필수적이지 않다. 다만, 간이법원 창구에 소장 용지가 비치되어 있어 실제로 구두 제기는 드물다. 성명모용소송 등에서 당사자를 누구로 할 것인지, 절차 진행이나 판결 효력을 어떻게 볼 것인지 문제가 되지만, 소장 기재를 기준으로 해야 한다는 표시설이 통설적 견해이다.

4. 1. 소장의 제출

5. 소송 유형별 청구

영미법상 소송 절차는 초기에는 소송원인보다 소송형식에 중점을 두었으며, 절차적 측면이 실체적 측면보다 강조되었다.^[4] 법과 형평법은 별개의 사법 제도로 발전했으며, 변호사들은 고객의 청구를 기존 소송 형식에 맞추기 위해 법적 허구를 사용해야 했다.^[4] 19세기 영미법 소송 절차는 매우 복잡하고 느렸으며, 당사자들은 여러 차례 소송 절차를 거쳐야 했다.^[5]

코드 플리딩은 1850년 뉴욕에서 처음 도입되어 다른 주들로 확산되었으며,^[6] 법과 형평의 구분을 폐지하고 모든 유형의 소송에 대한 민사 절차를 통합하려 했다.^[7] 소송 형식 대신 소송 원인을 주장하는 것으로 초점이 이동했으며,^[8] 당사자들은 "궁극적인 사실"을 주장해야 했다.^[9] 코드 플리딩은 소송 절차를 단축했지만, 소송 제기 전 사실 조사의 어려움과 지나치게 형식적인 법적 문서 해석을 조장한다는 비판을 받았다.^[11]

오늘날 미국에서는 통지 소송이 주요 소송 방식이며,^[12] 1938년 연방민사소송규칙이 채택되어 엄격한 규정 소송 규칙을 완화했다.^[12] 루이지애나주 등 일부 주는 사실 주장 제도를 사용한다. 대안적 주장은 법적 허구를 사용하여 당사자가 상호 배타적인 가능성을 주장할 수 있도록 허용한다.

소장을 통한 청구에는 다양한 유형이 있으며, 금전 지급 청구, 인도, 등기 등의 청구, 상사 관계 청구, 병합 청구 등으로 나눌 수 있다.

5. 1. 금전지급 청구

5. 2. 인도, 등기 등의 청구

5. 3. 상사 관계 청구

5. 4. 병합 청구

6. 부수적 기재사항

증거는 기재하고 중요한 증거의 사본은 첨부해야 한다(민사소송규칙 제53조, 제55조). 형사소송에서의 '''공소장'''에는 판사의 예단을 줄 수 있으므로 증거 첨부가 금지되어 있지만(공소장일본주의), 민사소송에서는 형사소송과 달리 예단 배제의 필요성이 적고, 제1회 변론기일 전에 법원과 피고가 원고 주장의 전체적인 모습과 중요한 증거를 확실하게 파악하고 피고가 해당 소송에 대한 방침을 결정하는 것이 신속한 재판의 실현에 필수적이므로 이러한 사항의 기재가 요구되고 있다.^[8] 부동산 관련 사건의 경우에는 대상 부동산의 등기사항증명서 첨부가 필요하다(민사소송규칙 제55조).^[8]

7. 소송 당사자의 확정

성명모용소송 등에서 당사자를 누구로 하여 절차의 진행이나 판결의 효력을 어떻게 생각할 것인가 하는 문제가 제기되지만, 소장의 기재를 기준으로 해야 한다는 표시설이 통설적인 견해이다.^[30]

8. 기타 절차

민사소송법상 소는 서면으로 제기하는 것이 원칙이나, 제271조 및 제273조에 따라 간이법원에서는 구두로도 제기할 수 있다. 이를 서면에 의하지 않는 소의 제기라고 한다. 다만 실제로는 간이법원 창구에 소장 용지가 비치되어 있어 구두 제기는 드물다.口頭|구두^{일본어[30]}

소장의 송달은 원고가 제출한 사본으로 이루어진다.^[30]

9. 외국의 소송 제도

영미법상 소송 절차는 영국에서 사용되었던 민사소송법 체계를 따랐으며, 초기에는 소송원인보다는 소송형식에 더 큰 비중을 두었다. 이는 옥스퍼드 조항의 영향으로 법원의 writ 체계 진화가 제한되었기 때문이다. 그 결과, 절차적인 측면이 실체적인 측면보다 강조되었다.^[4]

법과 형평법은 각자 다른 절차와 구제 수단을 가진 별개의 사법 제도로 발전했다. 초기 영국 법 체계에서는 고려 대상이 되는 청구 유형이 제한되어, 법원의 정의관에 부합하는 청구도 기존 소송 형식과 일치하지 않는 경우가 있었다. 변호사들은 고객의 청구를 기존 소송 형식에 맞추기 위해 노력해야 했고, 그 결과 소송장에는 사건의 실제 사실과는 관련 없는 법적 허구가 많았다.^[4] 가명 존 도우는 이러한 시대의 잔재이다.

19세기 영미법상 소송 절차는 매우 복잡하고 느렸다. 당사자들은 여러 차례 소송 절차를 거쳐야 했으며, 사건은 원고의 소장 제출로 시작되어, 피고의 답변, 원고의 반론, 피고의 재반론 등 복잡한 절차가 이어졌다. 각 단계에서 당사자는 상대방의 소송장에 이의를 제기하거나 응답할 수 있었다.^[5] 항변에는 지연 항변과 본안 항변이 있었으며, 지연 항변은 관할권, 소송 중지, 소 취하에 대한 항변으로 나뉘었다. 본안 항변은 상대방의 소송장을 부인하거나 인정하고 회피하는 방식으로 이루어졌다. 이러한 복잡성으로 인해 사건의 쟁점을 파악하기 어려웠다.^[5]

9. 1. 미국

9. 2. 영국

10. 소송 제도와 관련된 논쟁

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10. 1. "pleaded" vs "pled"

참조

_[1] 법규 F. R. Civ. P. 3
_[2] 법규 s.51 Magistrates Court Act 1980
_[3] 법규 Civil Procedure Rules, 15.2
_[4] 서적 The Historical Development of Code Pleading in America and England https://books.google[...] W.H. Anderson & Co. 2020-08-04
_[5] 서적 An Introduction to English Legal History Oxford University Press 2002-01-01
_[6] 서적 The Historical Development of Code Pleading in America and England https://books.google[...] W.H. Anderson & Co. 2023-11-18
_[7] 판례 Hurwitz v. Hurwitz
_[8] 서적 The Historical Development of Code Pleading in America and England https://books.google[...] W.H. Anderson & Co. 2020-08-04
_[9] 서적 The Historical Development of Code Pleading in America and England https://books.google[...] W.H. Anderson & Co. 2020-08-04
_[10] 서적 The Historical Development of Code Pleading in America and England https://books.google[...] W.H. Anderson & Co. 2020-08-04
_[11] 판례 United States v. Uni Oil, Inc.
_[12] 서적 Rights and Retrenchment: The Counterrevolution Against Federal Litigation https://books.google[...] Cambridge University Press 2020-07-12
_[13] 판례 Teter v. Clemens
_[14] 웹사이트 Popular Threads 2010 Solo, Small Firm and General Practice Division https://www.american[...] 2018-09-16
_[15] 웹사이트 Pleaded vs. pled – Grammarist http://grammarist.co[...] 2018-09-16
_[16] 뉴스 Grammer Pole of the Weak: Pleaded v. Pled https://abovethelaw.[...] 2018-09-16
_[17] 웹사이트 Horace and Westlaw http://volokh.com/20[...] 2010-11-12
_[18] 웹사이트 Pled or Pleaded https://www.quickand[...] 2019-10-28
_[19] 기타
_[20] 기타
_[21] 서적 2013-01-01
_[22] 서적 2015-01-01
_[23] 기타
_[24] 기타
_[25] 기타
_[26] 서적 2015-01-01
_[27] 서적 2015-01-01
_[28] 서적 2015-01-01
_[29] 서적 2015-01-01
_[30] 기타
_[31] 웹사이트 Complaint https://www.law.corn[...] 2021-08-02
_[32] 서적 2010-01-01
_[33] 백과사전 소장