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내란죄

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목차

1. 개요

내란죄는 국가의 존립을 위태롭게 할 목적으로 폭동을 일으키는 범죄이다. 내란죄는 국토 참절 또는 국헌 문란을 목적으로 다중이 결합하여 폭력을 행사하는 것을 구성 요건으로 한다. 대한민국 형법은 내란죄의 관여자를 수괴, 중요임무 종사자, 부화수행자, 단순 관여자로 구분하여 처벌하며, 미수범, 예비, 음모, 선동, 선전 행위도 처벌한다. 내란의 목적으로 사람을 살해한 경우에는 내란목적 살인죄가 적용된다. 내란죄의 보호법익은 국가의 내적 존립이며, 주체는 다수인이다.

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내란죄
내란죄
개요
죄명내란죄
법률 및 조항형법 77조
보호 법익국가의 존립
주체다수인
객체국가
실행 행위폭동 행위
주관고의범, 목적범
결과위험범
실행 착수 시기폭동을 일으키기 위한 집단 행위가 시작된 시점
기수 시기적어도 한 지방의 평온을 해칠 정도로 이른 시점
법정형주체에 따름
미수 및 예비미수죄 (77조 2항), 예비 및 음모죄 (78조)
관련 정보
관련 위키프로젝트형법 (범죄)

2. 구성요건

내란죄는 국토 참절 또는 국헌 문란을 목적으로 하는 범죄이다(형법 제91조).[1]

이는 국가의 존립과 질서를 위협하는 중대한 범죄이지만, 내란이 성공할 경우 혁명으로 정당화될 수 있어 위험범으로 규정된다. 형법학계에서는 이를 "가장 범죄다운 범죄"이자 "가장 범죄답지 않은 범죄"라고도 부른다.[1][2]

내란죄는 국내뿐 아니라 국외에도 적용된다(형법 제1조, 제2조).

과거 기소 사례로는 제2차 세계 대전 이전의 몇 건이 있으나, 판결에서는 내란죄 적용을 회피했다. 2.26사건은 형법 대신 육군형법에 따른 군사재판으로 처리되어 관련자들이 사형당했다.

전후에는 옴진리교 사건에서 변호인 측이 내란죄 성립을 주장했으나 부정되었고, 후텐마 기지 이전 문제와 관련해 아베 신조 총리가 형사 고발되었으나 불기소 처분되었다.[3][4]

내란죄의 1심은 고등법원 관할의 2심제이므로(사법원법 제16조 제4항), 배심원 제도 대상이 아니다.

2. 1. 국토 참절

형법 제91조에 따르면, 내란죄는 국토 참절 또는 국헌 문란을 목적으로 해야 한다.[1]

국토 참절이란 대한민국의 영토 전부 또는 일부에 대해 주권 행사를 배제하고 불법적인 권력을 행사하는 것을 의미한다.[1]

2. 2. 국헌 문란

내란죄의 주관적 요건인 '목적'은 국토 참절 또는 국헌 문란을 내용으로 한다.(형법 제91조)[1]

  • 국토 참절: 대한민국 영토의 전부 또는 일부에 대한 주권 행사를 배제하고 불법적 권력을 행사하는 것[1]
  • 국헌 문란: 헌법 또는 법률에 정한 절차에 의하지 아니하고 헌법 또는 법률의 기능을 소멸시키거나, 헌법에 의하여 설치된 국가기관(헌법기관)을 강압에 의하여 전복(顚覆) 또는 그 권능행사를 불가능하게 하는 것[1]

2. 3. 폭동

내란죄에서 '폭동'이란 다수인이 결합하여 폭력을 행사하는 것을 의미하며, 이는 적어도 한 지방의 안녕과 질서를 파괴할 정도의 규모여야 한다.

3. 처벌

내란죄는 집단 범죄의 특성에 따라 관여자를 수괴, 중요 임무 종사자(모의 참여·지휘 등), 부화수행자, 단순 관여자로 나누고, 역할에 따라 형의 경중을 두어 최고 사형에서 최하 5년 이상의 징역 또는 금고에 처한다. 내란 목적으로 사람을 살해한 때에는 내란 목적 살인죄가 성립하며, 사형·무기징역 또는 무기금고에 처한다.(형법 제88조)

미수범뿐만 아니라 예비·음모, 선동·선전도 처벌한다. 다만, 예비·음모는 실행 전에 자수하면 형을 감경하거나 면제한다.(형법 제89조 및 제90조)

내란죄는 국가 존립에 대한 죄로, 국가 질서를 전복시키는 중대한 범죄이다. 그러나 내란이 성공하면 '승자는 장군'이라는 논리에 의해 정당화되어 범죄성이 부정되므로 위험범으로 규정한다.

형법학에서는 형벌이 국가 제도 유지를 위한 기구라는 점에서 "가장 범죄다운 범죄"라고 표현하고[1], 목적이 완수되면 처벌할 수 없다는 점에서 "가장 범죄답지 않은 범죄"라고도 한다.[2]

내란죄는 국내범은 물론 국외범에도 적용된다.(형법 제1조·형법 제2조)

3. 1. 대한민국

내란죄는 집단 범죄의 특성상 관여자를 수괴(首魁), 중요 임무 종사자(모의 참여·지휘 등), 부화수행자(附和修行者), 단순 관여자(單純關與者)로 나누고, 각자의 역할에 따라 형(刑)의 경중(輕重)을 두어 최고 사형에서부터 최하 5년 이상의 징역 또는 금고(禁錮)에 처한다. 내란의 목적으로 사람을 살해한 때에는 내란 목적 살인죄가 성립하며, 그 처벌은 사형·무기징역 또는 무기금고이다.(형법 제88조)[1]

내란죄의 미수범뿐만 아니라 예비·음모와 선동·선전도 처벌한다. 다만, 예비·음모는 실행에 이르기 전에 자수하면 그 형을 감경(減輕)하거나 면제한다.(형법 제89조 및 제90조)[2]

3. 2. 일본

일본에서 내란죄는 국가 질서를 전복시키는 중대한 범죄로 간주되지만, 내란이 성공하면 '승자는 장군'이라는 논리에 따라 정당화되어 처벌할 수 없게 되는 특성을 지닌다.[1] 형법학에서는 이를 "가장 범죄다운 범죄"이자 "가장 범죄답지 않은 범죄"라고 표현한다.[2] 내란죄는 국내뿐 아니라 국외에도 적용된다.

제2차 세계 대전 이전에는 몇 건의 내란죄 기소 사례가 있었으나, 판결에서는 내란죄 적용을 회피했다. 예를 들어 5.15 사건에서는 군 관계자는 군사재판으로, 민간인만 형법이 적용되었다. 3.1 사건의 경우 검사는 내란죄 적용을 요구했으나, 조선고등법원은 소요죄가 성립한다고 판단하여 경성지방법원으로 이송했다. 2.26사건은 형법이 아닌 육군형법에 의한 군사재판으로 관계자들이 사형되었다.

제2차 세계 대전 이후 오움진리교 사건에서 변호인 측이 내란죄 성립을 주장하며 주모자를 제외하고 사형을 면해야 한다고 주장했으나, 판결에서 부정되었다. 2018년 9월 이후 후텐마 기지 이전 문제와 관련하여 아베 신조 총리가 내란 예비죄 등으로 형사 고발되었으나,[3] 불기소(죄가 되지 않음) 처분되었다.[4]

내란죄의 1심은 고등법원이 관할하는 2심제이며, 지방법원에서 행해지는 배심원 제도 대상이 아니다. 이는 3심제의 예외에 해당한다.

4. 법익

내란죄의 보호법익은 국가의 내적 존립이다. 참고로, 내란죄의 보호법익이 국가의 내적 존립인 데 반해, 외환죄는 국가의 외적 존립을 보호법익으로 한다.[1][2]

5. 주체

내란죄의 주체는 다수인이며, 이는 필요적 공범이다. 폭동이라는 행위 자체가 다수인을 필요로 하기 때문에, 이 죄는 다중범에 해당한다. 국가에 위험 사상을 가지고 쿠데타 등의 구체적인 행위를 일으키려는 단체 및 개인을 가리킨다.

형법 제77조 제1항에 따라 내란죄의 주체는 다음과 같이 구분하여 처벌된다.[5]

구분처벌
주모자사형 또는 무기징역
공모 참여자·군중 지휘자무기 또는 3년 이상의 징역
제반 직무 종사자1년 이상 10년 이하의 징역
부화수행자·단순 폭동 참가자3년 이하의 징역


6. 행위

내란죄의 행위는 폭동이다. 여기서 폭행·협박은 가장 넓은 의미의 폭행을 의미한다. 소란죄와 마찬가지로 적어도 일정 지역의 평온을 해하는 것만으로 충분하다는 견해와, 본죄의 보호법익을 고려할 때 국가의 존립을 위태롭게 할 정도여야 한다는 견해가 있다.[1]

6. 1. 착수 시기

본죄의 착수 시기는 폭동을 위한 집단행동이 시작된 때로 한다.

6. 2. 기수 시기

본죄의 기수 시기는 폭동이 행해진 결과, 적어도 일정 지역의 평온을 해할 만큼에 이르면 된다.[1]

7. 주관적 요건

내란죄의 주관적 요건인 '목적'은 국토 참절 또는 국헌 문란을 내용으로 하여야 한다.(형법 제91조)


  • 국토 참절: 대한민국 영토의 전부 또는 일부에 대한 주권 행사를 배제하고 불법적 권력을 행사하는 것
  • 국헌 문란: 헌법 또는 법률에 정한 절차에 의하지 아니하고 헌법 또는 법률의 기능을 소멸시키거나, 헌법에 의하여 설치된 국가기관(헌법기관)을 강압에 의하여 전복(顚覆) 또는 그 권능 행사를 불가능하게 하는 것


그리고, '폭동'이란 다중(多衆)이 결합하여 폭력을 행하는 것으로서, 그것이 적어도 한 지방의 안녕과 질서를 파괴할 정도의 규모여야 한다.

이 죄가 성립하려면 통치 기구를 붕괴시키려는 목적이 필요하므로, 이 죄는 '''목적범'''이다. 헌법(憲法)이 정하는 통치의 기본 질서를 붕괴시키려는 목적이 없었다면 소요죄가 된다.

8. 공범

이 죄가 성립하기 위해, 집단 외에 있어 내란에 관여한 자(교사자 등)에게 형법 총칙의 공범에 관한 규정이 적용되는지 여부에 대해서는 논쟁이 있으며, 본 죄는 그 성질상 필요적 공범이고 형법은 그 중 일정한 행위를 내란죄의 행위로 한정하고 있다고 해석하는 부정설과, 공범 처벌을 전제로 하면서 독립 행위로서 처벌 규정을 두지 않은 것에 불과하다고 보는 긍정설이 있다.

9. 죄수

내란을 목적으로 한 폭동에 수반되는 살인, 상해, 방화 등은 내란죄에 흡수된다(통설[6]·판례[7]). 범죄 유형상 살인, 상해, 방화 등이 발생하는 것은 대체로 예상 범위 내이기 때문이다. 다만, 내란죄는 목적범이며 내란의 목적과 무관한 살인·상해·방화 등은 내란죄에 흡수되지 않고 별도의 죄를 구성한다.

10. 미수

본 죄의 미수는 처벌하지만, 부화수행자·단순 폭동 참가자에 대해서는 그렇지 않다(형법 제77조).[1]

11. 대한민국의 판례

대한민국 대법원은 5.17 내란 사건에서 전두환, 노태우, 정호용, 주영복, 이희성에게 내란모의참여죄, 내란목적살인죄를 선고했다.[9]

'''군사반란과 내란을 통하여 정권을 장악한 경우에도 가벌성 여부'''

대한민국 대법원 다수의견은 국민주권주의, 자유민주주의, 국민의 기본권 보장, 법치주의 등을 국가의 근본이념 및 기본원리로 하는 헌법질서를 수립한 이래 지금까지 한결같이 그대로 유지하여 오고 있으므로, 군사반란과 내란을 통하여 정권을 장악한 후 국민투표를 거쳐 헌법을 개정하고 개정된 헌법에 따라 국가를 통치하였다고 하더라도 그 군사반란과 내란을 통하여 새로운 법질서를 수립한 것이라고 할 수는 없으며, 헌법에 정한 민주적 절차에 의하지 아니하고 폭력에 의하여 헌법기관의 권능행사를 불가능하게 하거나 정권을 장악하는 행위는 어떠한 경우에도 용인될 수 없다고 보았다.

12. 일본의 사례

일본에서 내란죄가 적용된 사례는 제2차 세계 대전 이전에 몇 건뿐이며, 판결에서는 내란죄 적용을 회피하는 경향을 보였다. 형법 시행 후 최대의 내란으로 평가되는 2.26 사건에서는 형법이 아닌 육군형법에 의한 군사재판이 이루어져 관계자들이 사형되었다. 전전에는 내란죄의 특별법인 대역죄가 존재했다는 점도 주목할 만하다.[1][2]

다음은 일본에서 내란죄로 기소된 주요 사례이다.


  • 5.15 사건: 군 관계자는 육해군의 군사재판에서 처단되었고, 농민 결사대를 조직한 가쓰라 고사부로 등 민간인에게만 형법이 적용되었다.
  • 신병대 사건
  • 3.1 사건: 검사는 내란죄 적용을 요구했지만, 조선고등법원은 소요죄가 성립한다고 판단하여 사건을 경성지방법원으로 이송했다.


제2차 세계 대전 이후에는 옴진리교 사건에서 니이미 토모미쓰 변호인 측이 내란죄 성립을 주장하며 주모자를 제외하고 사형 적용을 피하려 했으나, 판결에서 부정되었다.

또한 2018년 9월 이후, 후텐마 기지 이전 문제와 관련하여 전 참의원 히라노 사다오 등이 내각총리대신 아베 신조를 내란 예비죄 등으로 형사 고발했지만,[3] 불기소(죄가 되지 않음) 처분되었다.[4]

일본에서 내란죄의 1심은 고등법원이 관할하는 2심제(사법원법 제16조 제4항)이며, 지방법원에서 시행되는 배심원 제도의 대상이 아니다. 이는 3심제의 예외에 해당한다.

참조

[1] 서적 刑法各論講義　第二版 東京大学出版会
[2] 서적 刑法各論 第二版 東京大学出版会
[3] 뉴스 安倍首相を「内乱予備罪」で告発 最高検が東京地検へ回送 https://www.nikkan-g[...] 日刊ゲンダイ 2019-09-26
[4] 간행물 第201回国会 衆議院 法務委員会 第2号 2020-03-10
[5] 일반
[6] 서적 刑法綱要各論　第三版 創文社
[7] 판례 大判昭10年10月24日刑集14巻1267頁 1935-10-24
[8] 일반
[9] 판례 대법원 1997. 4. 17. 선고 96도3376 선고 전원합의체 판결 http://likms.assembl[...] 1997-04-17


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