조약

3. 조약법의 법원

조약법에 관한 비엔나 협약은 오랫동안 관습법으로 적용되어 온 것을 성문화한 것으로, 조약법의 가장 중요한 법원이다.^[17] 1969년 조약법에 관한 비엔나 협약은 국가 간에 체결된 조약에만 적용되며, 국가와 국제기구 또는 국제기구 상호 간에 체결된 조약은 1986년 비엔나 협약이 적용된다.

4. 조약 체결 절차

조약의 일반적인 체결 절차는 다음과 같다.

1. 조약 본문의 채택과 인증

2. 조약의 구속을 받겠다는 동의 및 이 결정의 국제적 통보

3. 조약의 효력 발생

4. 조약의 등록 및 공고

조약문 채택은 1969년 조약법 협약에 정의되어 있지 않다. 일반적으로 채택은 조약의 형식과 내용에 관하여 의견의 일치가 이루어졌다는 공식적 행위이다.

다국간 조약의 경우, 정부 대표 간의 비준서 교환 절차는 거치지 않고, 대신 국제연합 조약국, 전문기구, 지역 간 조약 등을 관리·운영하는 사무국, 조약 체결국의 정부 등이 비준서, 수락서, 가입서 등의 기탁을 받는 중개기관(기탁자)의 역할을 맡는다.

4. 1. 채택 방법

• 표결을 거치지 않는 방법: 총의
• 표결을 거치는 방법
• 일괄타결방식(package deal)

4. 2. 인증(확정) 절차

5. 조약의 분류

조약은 다양한 기준에 따라 분류할 수 있다.

• 성질: 입법 조약과 계약 조약으로 나뉜다.
• 당사자 수: 양자 조약과 다자 조약으로 나뉜다.
• 제3국 가입: 제3국 가입을 허용하는 개방 조약과 허용하지 않는 폐쇄 조약으로 나뉜다.^[22]
• 체결 절차: 비준을 거치는 정식 조약과 비준 없이 서명만으로 효력이 발생하는 약식 조약으로 나뉜다.^[70]
• 기타:
• 처분 조약: 국경 획정 조약처럼 1회 이행으로 목적이 달성되는 조약이다.^[5]
• 영속 조약: 동맹 조약, 통상 조약처럼 장기간 지속적인 이행을 목적으로 하는 조약이다.^[5]
• 자기집행조약: 국내 별도 입법 없이 적용 가능한 조약이다.^[6]
• 비자기집행조약: 국내 적용을 위해 별도 입법 조치가 필요한 조약이다.^[6]

5. 1. 성질에 따른 분류

5. 2. 당사자 수에 따른 분류

5. 3. 제3국 가입 허용 여부에 따른 분류

• 개방 조약: 제3국의 가입을 허용하는 조약이다.
• 폐쇄 조약: 제3국의 가입을 허용하지 않는 조약이다.^[22]

5. 4. 조약 체결 절차에 따른 분류

5. 5. 기타 분류

• 처분조약: 한 번의 이행으로 조약의 목적이 달성되는 조약이다. 국경 획정 조약이 그 예이다.^[5]
• 영속조약: 장래에 걸쳐 계속적인 이행을 목적으로 하는 조약이다. 동맹 조약, 통상 조약 등이 이에 해당한다.^[5]
• 자기집행조약: 국내에서 적용되기 위해 별도의 입법이 필요하지 않은 조약이다.^[6]
• 비자기집행조약: 국내 적용을 위해 별도의 입법 조치가 필요한 조약이다.^[6]

6. 유보

유보(reservation)란 조약의 서명, 비준, 수락, 승인, 가입 시에 국가가 자국에 대하여 조약의 일부 조항의 효력을 배제하거나 변경하기 위하여 행하는 일방적 선언을 말하며, 다자 조약에서 주로 활용되는 제도이다.^[75] 유보와 관련된 모든 행위는 문서로 작성되어야 한다. 유보의 종류로는 조항의 유보(좁은 의미의 유보), 해석의 유보, 적용 영역의 유보, 시간적 유보 등이 있다. 해석선언은 조약 체결 시 특정 조항에 대한 자국의 해석을 대외적으로 밝히는 선언이다. 일본이 유보 및 해석선언을 한 사례로는 국제인권규약과 아동의 권리에 관한 협약이 있다.

6. 1. 유보의 연혁 및 취지

6. 2. 유보의 제한

7. 조약의 효력

조약은 여러 가지 이유로 구속력 있는 국제협정으로 인정되지 않을 수 있다. 예를 들어, 1905년, 1907년, 1910년의 일한 조약들은 여러 국가 정부들로부터 일본이 한국에 강제로 체결시킨 조약이라는 이유로 항의를 받았다.^[36] 이 조약들은 1965년 한일 기본 조약에서 "이미 무효"임이 확인되었다.^[37]

국제법상 비난받는 행위는 국내법에 의해 승인되더라도 국제적으로 합법적인 것으로 간주되지 않으며, 국내법과 상충되는 경우에는 항상 국제법이 우선한다.^[38][39]

국가의 대리인이나 기관이 그 국가의 국내법에 따라 권한 없이 조약에 동의한 경우, 그 동의는 무효이다. "명백한 위반"이 있어야 하며, 국가원수가 자신의 적법한 권한 내에서 행동했다는 강력한 추정이 국제적으로 존재한다. 협상 중 대표자가 자신의 제한된 권한을 넘어서 행동하여 동의를 한 경우, 다른 조약 당사국이 서명 전에 그러한 제한 사항을 통보받았다면 그 동의 역시 무효이다.

7. 1. 조약의 효력 발생 요건

7. 2. 조약의 종료 및 정지

8. 조약의 해석

조약이 절대적 규범(절대적 규범)을 위반하는 경우 무효이다. 이러한 규범은 다른 국제관습법 원칙과 달리 어떠한 위반도 허용하지 않는 것으로 인정되므로 조약상 의무를 통해 변경될 수 없다. 이는 공격적인 무력 사용, 집단학살 및 기타 반인도적 범죄, 해적행위, 민간인에 대한 적대 행위, 인종차별 및 아파르트헤이트, 노예제 및 고문과 같이 보편적으로 받아들여지는 금지 사항으로 제한된다.^[40] 즉, 어떤 국가도 이러한 행위를 저지르거나 허용할 의무를 법적으로 떠맡을 수 없다.^[41]

9. 조약과 국내법의 관계

국내법과 국제법의 관계에 대해서는 이원론과 일원론 등의 주장이 있다.^[68]

• 이원론(dualism): 독일의 트리펠(Triepel)과 이탈리아의 안치로티(Anzilotti)가 주장한 이론으로, 국내법과 국제법은 차원이 다른 별개의 법체계이며 상충하는 관계가 아니라는 견해이다.^[68] 이원론에서는 조약이 국내적 효력을 가지려면 국내법으로 전환하는 절차가 필요하다고 해석한다.^[68]
• 일원론(monism): 국제법은 국내적으로도 적용되는 법규범이라는 견해이다.^[68]
• 국내법 우위론: 국내법이 국제법에 우위한다는 견해이다.
• 국제법 우위론: 국제법이 국내법에 우위한다는 견해이다.
• 등위론: 국제법과 국내법은 동등한 관계에 있으며, 각국은 의무의 상충을 조정할 의무를 지고 있으며, 그 해결은 각국의 법원 등에 맡겨져 있다는 견해이다.^[68]

9. 1. 대한민국의 경우

10. 조약과 원주민

조약은 유럽의 식민지 개척 과정에서 중요한 역할을 했다. 세계 여러 지역에서 유럽인들은 원주민들과 조약을 맺어 자신들의 주권을 정당화하려 했다. 대부분의 경우, 이러한 조약은 조약 내용의 의미를 제대로 이해하지 못한 원주민들에게 매우 불리한 조건이었다.^[48]

에티오피아와 청나라처럼 현지 정부가 조약을 이용하여 유럽 식민지 개척의 영향을 최소화한 드문 경우도 있었다. 이들은 유럽 외교 관습을 배우고, 조약을 이용해 강대국들이 합의를 넘어서지 못하게 하거나, 서로 다른 강대국을 이용했다.^[48]

뉴질랜드의 마오리족이나 캐나다의 캐나다 원주민처럼 조약을 통해 원주민들이 최소한의 자치권을 유지한 경우도 있었다. 이러한 조약들은 20세기 후반과 21세기 초의 정치적 담론에서 중요한 부분을 차지하며, UN의 조약 연구에서 언급된 바와 같이 국제적인 지위를 갖는다.^[48][49]

10. 1. 호주

10. 2. 캐나다

원주민과 유럽 국가 모두 서로 접촉하기 전에 조약을 체결했지만, "조약"과 같은 개념을 정의하는 전통, 신념 및 세계관은 매우 달랐다는 증거가 있다.^[61] 원주민의 조약에 대한 이해는 전통 문화와 가치관에 기반을 두고 있다. 다른 국가들과 환경과의 건강하고 공정한 관계를 유지하는 것이 가장 중요했다.^[62] 아니시나베(Anishinaabe) 족과 이로쿼이(Iroquois) 호덴노쇼니(Haudenosaunee) 연맹 간의 역사적인 조약인 Gdoo-naaganinaa는 제1국가(First Nations)가 조약에 접근하는 방식의 한 예이다. Gdoo-naaganinaa는 영어로는 '한 그릇에 담긴 음식'(''Our Dish'')으로도 불리는데, 이웃 국가들은 서로 다른 국가이지만 동일한 생태계 또는 '그릇'을 공유한다는 것을 인정했다. 국가들은 서로의 주권을 침해하지 않고 환경 자원을 독점하지 않으면서 땅을 존중하며 공유하기로 합의했다. Gdoo-naaganigaa와 같은 제1국가의 합의는 지속적으로 유지하고 시간이 지남에 따라 갱신해야 하는 "살아있는 조약"으로 간주된다.^[63]

캐나다의 유럽 정착민들은 조약에 대한 인식이 달랐다. 조약은 살아있는 공정한 합의가 아니라, 훗날 캐나다 법의 창출에 의존하게 될 법적 계약이었다. 시간이 지남에 따라 정착민들은 모든 조약 합의를 준수할 필요가 없다고 생각했다. 역사적인 조약을 검토해 보면 유럽 정착민의 이해가 캐나다 조약에 묘사된 지배적인 견해임을 알 수 있다.^[61]

캐나다는 오늘날 현대 조약(Modern Treaties)이라 불리는 25개의 추가 조약을 인정한다. 이 조약들은 8만 9천 명이 넘는 사람들을 포함한 97개의 원주민 집단 간의 관계를 나타낸다.^[56] 이 조약들은 다음과 같은 내용을 제공함으로써 캐나다에서 원주민들의 지위를 강화하는 데 중요한 역할을 해왔다 (캐나다 정부의 분류에 따름):

• 600000km² 이상의 토지에 대한 원주민 소유권 (매니토바주의 크기와 거의 비슷함)
• 32억달러 이상의 자본 이전
• 전통적인 삶의 방식 보호
• 자원 개발 기회 접근
• 토지 및 자원 관리 결정 참여
• 캐나다 국토의 약 40%에 대한 토지 권리 확보
• 관련 자치권 및 정치적 인정^[56]

10. 3. 미국

11. 현대적 조약의 형태 및 역할

현대 조약은 양자 조약 및 다자 조약 등 다양한 형태로 체결되며, 그 명칭 또한 협약, 의정서, 협정 등 다양하다. 하지만 명칭에 따라 조약의 구속력이 달라지는 것은 아니다.^[14] 조약은 일반적으로 "고도의 계약 당사국"과 조약 체결의 공동 목표 등을 설명하는 서문으로 시작하며, 이후 당사자들의 실제 합의 내용을 담은 조항들이 이어진다. 조약의 끝에는 체결 장소와 날짜가 명시된다.

12. 결론

조약은 국가 간의 법적 구속력을 갖는 공식적인 서면 합의이다.^[14] 19세기 후반 이후 대부분의 조약은 일관된 형식을 따르고 있다. 조약은 당사국들의 목표와 배경을 설명하는 서문으로 시작한다. 이후 번호가 매겨진 조항들을 통해 당사자 간의 실제 합의 내용을 담는다. 현대 조약은 빈 조약법 협약에 따라 해석 분쟁의 평화적 해결을 위한 조항도 포함하는 경향이 있다. 조약의 종결 의정서에는 "이를 증명하기 위하여" 또는 "이를 믿어"라는 문구와 함께 체결 장소와 날짜가 명시되며, 당사자 대표의 서명이 마지막에 추가된다.

참조

_[1] 웹사이트 Library Guides: Public International Law: Treaties https://unimelb.libg[...] 2024-06-07
_[2] 웹사이트 Definitions https://www.justice.[...] 2024-06-07
_[3] 웹페이지 Treaty#United States law
_[4] 논문 Treaty Compliance and Violation 2010
_[5] 논문 The Concept of Legalization https://www.cambridg[...] 2022-08-19
_[6] 서적 A concise history of the law of nations 1954
_[7] 웹사이트 diplomacy - History of diplomacy https://www.britanni[...] 2022-01-10
_[8] 서적 Max Planck Encyclopedia of Public International Law 2019-07-26
_[9] 서적 Akehurst's Modern Introduction to International Law https://www.taylorfr[...] Routledge
_[10] 논문 Opening the Machinery of Private Order: Public International Law as a Form of Private Ordering https://works.bepres[...] 2016-10-02
_[11] 웹사이트 Definition of TREATY https://www.merriam-[...] 2019-10-30
_[12] 웹사이트 treaty Definition, Examples, & Facts Britannica https://www.britanni[...] 2022-01-09
_[13] 간행물 Vienna Convention on the Law of Treaties, Article 53 U.N.T.S 1969-05-23
_[14] 서적 International Law https://books.google[...] Google Books 2003
_[15] 서적 Diplomacy 1934
_[16] 웹사이트 Multilateral Treaties/Agreements https://www.refworld[...] 2013
_[17] 논문 An International Agreement on Pandemic Prevention and Preparedness https://jamanetwork.[...] 2021-09-15
_[18] 논문 In Defense of the Articles of Confederation and the Contribution Mechanism as a Means of Government Finance: A General Comment on the Literature 1999
_[19] 간행물 Vienna Convention on the Law of Treaties, Article 2 Sec. 1(d) https://web.archive.[...]
_[20] 간행물 Vienna Convention on the Law of Treaties, Article II, Reservations
_[21] 웹사이트 The Distinction Between Self-Executing and Non-Self-Executing Treaties in International Law https://www.law.ox.a[...] 2023-03-14
_[22] 웹사이트 Self-Executing and Non-Self-Executing Treaties https://constitution[...]
_[23] 서적 Part II Interpretation Applying the Vienna Convention on the Law of Treaties, A. The General Rule, 5. The General Rule: (1) The Treaty, its Terms, and their Ordinary Meaning https://www.icc-cpi.[...]
_[24] 논문 The Interpretation of Acts and Rules in Public International Law https://academic.oup[...]
_[25] 논문 Authentic Interpretation in Public International Law https://www.zaoerv.d[...]
_[26] 서적 Final Clauses in Multilateral Treaties: Handbook https://treaties.un.[...] United Nations 2014-07-26
_[27] 법률 Vienna Convention on the Law of Treaties https://www.un.org/e[...]
_[28] 서적 Suspension or termination of treaties on grounds of breach M. Nijhoff
_[29] 서적 The Oxford Guide to Treaties Oxford University Press
_[30] 서적 A Digest of International Law as embodied in diplomatic discussions, treaties and other international agreements Washington
_[31] 서적 International law with illustrative cases F.H. Thomas Law Book Co. 1906
_[32] 서적 The law of nations affecting commerce during war: with a review of the jurisdiction, practice and proceedings of prize courts J.S. Voorhies 1863
_[33] 서적 Kartelltheorie und Internationale Beziehungen. Theoriegeschichtliche Studien Hildesheim 2013
_[34] 웹사이트 Cartel flags https://www.crwflags[...] 2001-12-14
_[35] 서적 Kartelltheorie und Internationale Beziehungen. Theoriegeschichtliche Studien Hildesheim 2013
_[36] 간행물 Korea's Appeal to the Conference on Limitation of Armament 1922
_[37] 조약 Treaty on Basic Relations between Japan and the Republic of Korea
_[38] 법률 Article 3, Draft Articles on Responsibility of States for Internationally Wrongful Acts
_[39] 법률 Article 27, Vienna Convention on the Law of treaties 1969-05-23
_[40] 서적 The International Law Commission 1999–2009 Oxford University Press 2010
_[41] 법률 Vienna Convention on the Law of Treaties
_[42] 웹사이트 Treaty making process http://dfat.gov.au/i[...] 2017-04-07
_[43] 간행물 Treaties and Other International Agreements: the Role of the United States Senate https://www.govinfo.[...] Congressional Research Service, Library of Congress 2001-01
_[44] 서적 미국 조약법 관련 설명
_[45] 웹사이트 International documents of a non-legally binding character https://2009-2017.st[...]
_[46] 웹사이트 Dealing with Iran: A Primer on the President's Options for a Nuclear Agreement http://opiniojuris.o[...] 2015-03-11
_[47] 판례 Reid v. Covert
_[48] 웹사이트 Study on treaties, agreements and other constructive arrangements between States and indigenous populations https://digitallibra[...] 1999-06-22
_[49] 서적 Encyclopedia of Global Studies SAGE Publications, Inc.
_[50] 웹사이트 Historic day for First Peoples' Assembly https://www.parliame[...] 2020-06-04
_[51] 웹사이트 Victorian Aboriginal voters have elected a treaty assembly. So what's next? https://www.abc.net.[...] 2019-11-05
_[52] 법규 United States Code 25, Title 71
_[53] 간행물 Forest Service National Resource Guide to American Indian and Alaska Native Relations http://www.fs.fed.us[...] US Forest Service 1997-12-05
_[54] 서적 Compact, Contract, Covenant: Aboriginal Treaty-making in Canada https://books.google[...] University of Toronto Press 2009-01-01
_[55] 서적 Compact, Contract, Covenant: Aboriginal Treaty-making in Canada https://books.google[...] University of Toronto Press 2009-01-01
_[56] 웹사이트 Treaties and agreements https://www.rcaanc-c[...] Government of Canada; Indigenous and Northern Affairs Canada; Communications Branch 2008-11-03
_[57] 웹사이트 Treaties of Peace and Neutrality (1701-1760) https://www.rcaanc-c[...] Government of Canada; Indigenous and Northern Affairs Canada 2013-02-14
_[58] 웹사이트 Upper Canada Land Surrenders and the Williams Treaties (1764-1862/1923) https://www.rcaanc-c[...] Government of Canada; Indigenous and Northern Affairs Canada 2013-02-15
_[59] 웹사이트 Robinson Treaties and Douglas Treaties (1850-1854) https://www.rcaanc-c[...] Government of Canada; Indigenous and Northern Affairs Canada 2013-02-15
_[60] 웹사이트 The Numbered Treaties (1871-1921) https://www.rcaanc-c[...] Government of Canada; Indigenous and Northern Affairs Canada 2013-02-15
_[61] 논문 Looking after Gdoo-naaganinaa: Precolonial Nishnaabeg Diplomatic and Treaty Relationships 2008
_[62] 논문 Looking after Gdoo-naaganinaa: Precolonial Nishnaabeg Diplomatic and Treaty Relationships 2008
_[63] 논문 Looking after Gdoo-naaganinaa: Precolonial Nishnaabeg Diplomatic and Treaty Relationships 2008
_[64] 서적 2008
_[65] 서적 經塚 2004
_[66] 웹사이트 国会の承認を要する「条約」の範囲 ― 現在の運用と国会で議論となった事例の考察 ― https://www.sangiin.[...] 2024-06-21
_[67] 서적 2001
_[68] 웹사이트 「憲法と国際法（特に、人権の国際的保障）」に関する基礎的資料 https://www.shugiin.[...] 衆議院 2017-03-03
_[69] 서적 2001
_[70] 용어 executive agreement, administrative arrangement
_[71] 용어 conventional agreement
_[72] 간행물 1970年代における国際連合 http://id.nii.ac.jp/[...] 神戸市外国語大学外国学研究所 1976-03-31
_[73] 간행물 国際法事例研究会 国際法事例研究会 2001
_[74] 회의록 参議院会議録情報 第055回国会 外務委員会 第16号 https://kokkai.ndl.g[...]
_[75] 회의록 衆議院会議録情報 第126回国会 外務委員会 第7号 https://kokkai.ndl.g[...]
_[76] 간행물 国際法事例研究会 国際法事例研究会 2001
_[77] 웹사이트 韓国法から考える、近年の日韓関係の齟齬について http://www.jicl.jp/h[...] 2021-10-08
_[78] 논문 국제물품매매계약에관한국제협약의 적용범위의 확대가능성과 한계 이화여자대학교 대학원 2006-08
_[79] 판례 98두14525