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공증

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목차

1. 개요

공증은 로마법에서 유래된 제도로, 현대에는 법률 행위 및 사문서에 대한 공정성을 증명하는 역할을 한다. 중세 유럽에서 시작되어 상업 및 법적 문서 작성에 관여했으며, 1512년 신성 로마 황제는 공증인의 공적 성격과 의무를 규정했다. 현대에는 많은 국가에서 법조인 또는 그에 준하는 자격을 갖춘 사람이 공증인으로 활동하며, 미국과 같은 영미법 국가에서는 서명 인증에 중점을 둔다. 대한민국에서는 법무부 장관이 임명하며, 법조 경력자에게 유리한 임명 제도와 전관예우 논란이 존재한다.

2. 역사

그 기원은 로마법에서 유래했다고 여겨진다. 현대에는 중세 유럽의 신성 로마 제국(독일과 이탈리아의 일부)이 시작이라고 여겨지며, 12세기경에 생겨났다고 여겨지지만 자세한 내용은 불명확하다. 당초에는 신성 로마 황제나 로마 교황의 면허를 필요로 했지만, 후에 자치 도시 내의 길드에 자격 수여권이 하사되었다.[11]

당초에는 상업상의 계약이나 장부 등 광범위한 사적 문서 작성을 담당해 왔다. 14세기 이후, 상인들의 문해율 향상과 복식 부기의 발달 등에 따라, 전적으로 법적 문서 작성에 종사하게 되었다.[11]

공증인에게는 당시 일반적이었던 엄격한 도제 제도가 존재하지 않았고, 교양인에게 필수였던 라틴어 지식이 요구되었던 점 등으로 인해, 자유를 갈망하는 르네상스 시대 도시 교양인에게는 동경의 직업이 되었다. 반대로 말하면, 어느 정도의 교양만 갖춘 사람이라면 누구든지 공증인 자격을 얻을 수 있었다. 그 무렵 이탈리아의 피사나 제노바, 피렌체에서는 인구 200명당 1명 이상의 비율로 공증인이 있었다고 한다.

하지만, 동시에 악질적인 공증인이 나타날 위험성도 증대되었기 때문에, 1512년에 당시 신성 로마 황제가 "'''제국 공증인법'''"을 제정하여, 그 공적 성격과 공정 중립의 의무, 국가에 의한 감독이라는 기본 원칙이 정해졌다.[11]

독일과 이탈리아 이외의 유럽 제국에서도 사회에 뿌리내린 존재가 되었다. 19세기 프랑스를 무대로 한 알렉상드르 뒤마 페르의 소설 『몬테크리스토 백작』에도 공증인이 여러 번 등장한다.

현대에 이르러, 많은 국가에서 공증인은 법조인 또는 그에 준하는 자격을 가진 경우가 많다. 한편, 미국에서는 약간의 강습만으로 쉽게 그 자격을 취득할 수 있으며, 학교나 우체국[12] 등 다양한 장소에 총 400만 명의 공증인이 있지만, 그 권한은 대체로 서명의 인증에 한정되어 있다. 이처럼 국가에 따라 공증인의 권한은 상당히 다르다.

2. 1. 기원

공증 제도의 기원은 로마법에서 유래한 것으로 알려져 있다.[11] 함무라비 법전(기원전 1755–1750년경)에는 금, 은 등의 동산을 안전 보관을 위해 예치할 때 공증인의 입회를 요구하는 내용이 기록되어 있다. 현대에는 중세 유럽의 신성 로마 제국(독일과 이탈리아의 일부)에서 12세기경에 생겨났다고 여겨지지만 자세한 내용은 불명확하다. 당초에는 신성 로마 황제나 로마 교황의 면허를 필요로 했지만, 후에 자치 도시 내의 길드에 자격 수여권이 하사되었다.[11]

14세기 이후, 상인들의 문해율 향상과 복식 부기의 발달 등에 따라, 전적으로 법적 문서 작성에 종사하게 되었다.[11] 공증인에게는 당시 일반적이었던 엄격한 도제 제도가 존재하지 않았고, 교양인에게 필수였던 라틴어 지식이 요구되었던 점 등으로 인해, 자유를 갈망하는 르네상스 시대 도시 교양인에게는 동경의 직업이 되었다.[11]

1512년에 당시 신성 로마 황제가 "'''제국 공증인법'''"을 제정하여, 그 공적 성격과 공정 중립의 의무, 국가에 의한 감독이라는 기본 원칙이 정해졌다.[11]

독일과 이탈리아 이외의 유럽 제국에서도 사회에 뿌리내린 존재가 되었다. 19세기 프랑스를 무대로 한 알렉상드르 뒤마 페르의 소설 『몬테크리스토 백작』에도 공증인이 여러 번 등장한다. 현대에 이르러, 많은 국가에서 공증인은 법조인 또는 그에 준하는 자격을 가진 경우가 많다.[11] 한편, 미국에서는 약간의 강습만으로 쉽게 그 자격을 취득할 수 있으며, 학교나 우체국[12] 등 다양한 장소에 총 400만 명의 공증인이 있지만, 그 권한은 대체로 서명의 인증에 한정되어 있다.[11]

2. 2. 중세 및 근대

현대적 공증 제도는 중세 유럽의 신성 로마 제국(독일과 이탈리아의 일부)에서 12세기경에 시작된 것으로 여겨진다.[11] 초기에는 신성 로마 황제나 로마 교황의 면허를 통해 공증인이 임명되었으나, 이후 자치 도시 내 길드에 자격 수여권이 부여되었다. 처음에는 상업 계약 등 광범위한 사적 문서 작성을 담당했으나, 14세기 이후 상인들의 문해율 향상과 복식 부기의 발달로 법적 문서 작성에 주력하게 되었다.[11]

르네상스 시대에는 자유로운 분위기 속에서 라틴어 지식을 갖춘 교양인들에게 인기 있는 직업이었으나, 악질적인 공증인이 등장할 위험성도 증가했다. 이에 1512년 신성 로마 황제는 "'''제국 공증인법'''"을 제정하여 공증인의 공적 성격, 공정 중립 의무, 국가 감독의 기본 원칙을 확립했다.

독일과 이탈리아 이외의 유럽 국가에서도 공증인 제도는 사회에 뿌리내렸다. 19세기 프랑스를 배경으로 한 알렉상드르 뒤마 페르의 소설 『몬테크리스토 백작』에도 공증인이 여러 번 등장한다.

2. 3. 현대

3. 대한민국의 공증 제도

3. 1. 연혁

1886년 프랑스 제도를 참고하여 "공증인 규칙"이 제정되었고, 3년 뒤 제1회 임명이 이루어져 123명이 임명되었다. 그러나 이 당시에는 공정 증서의 작성은 가능했지만, 인증 권한은 존재하지 않았다. 1908년에는 법학 박사이자 재판관인 사이토 주이치로의 초안에 따른 독일식 "'''공증인법'''"이 제정되었다.

3. 2. 공증인의 신분 및 자격

공증인은 국가공무원법에 따른 공무원은 아니지만, 실질적 의미의 공무원에 해당한다고 해석된다.[13] 공증 행위는 국가배상법 1조 1항의 "공권력"에 해당하며, 공증인은 개인 책임을 지지 않는 것으로 간주된다.[13] 공증인은 법무대신이 임명하며, 어느 법무국 또는 지방법무국에 소속된다.[13] 공증인은 소속 법무국장·지방법무국장의 감독을 받는다.[13]

공증인은 일본 국민으로 성년자이어야 하며,[13] 다음 자격을 갖춘 자 중에서 임명된다:

  • 공증인 시험 합격자 (실제 시험은 실시된 적 없음)[13]
  • 재판관(간이 재판소 판사 제외), 검찰관(부검사 제외) 또는 변호사 자격을 가진 자 (고등 재판소, 지방 재판소, 가정 재판소의 재판관 정년은 65세이나, 공증인은 70세까지 근무 가능)[13]
  • 다년간 법무에 종사하고 이에 준하는 학식 경험자로 "공증인 심사회의 선고"를 거친 자 ('''특임 공증인''')[13] (재판소 사무관, 재판소 서기관, 법무 사무관, 검찰 사무관, 간이 재판소 판사, 부검사, 사법 서사, 법인의 법무 경력자 등)[13]


2002년부터 법조 자격을 가진 재판관, 검찰관, 변호사는 연 3회, 다년간 법무에 종사하고 이에 준하는 학식 경험자는 연 1회 공모를 통해 임명된다.[13]

다만, 다음의 결격 사유에 해당하는 자는 공증인이 될 수 없다:[13]

  • 금고 이상의 형에 처해진 자 (예외 있음)[13]
  • 파산 절차 개시 결정을 받고 복권되지 않은 자[13]
  • 파면 재판, 징계 처분, 변호사법에 의한 제명 후 2년이 경과되지 않은 자[13]


공증인은 직무에 관해 수비 의무를 지며,[13] 비밀 누설 시 형법 제134조 위반이 된다.[13] 공증인은 직무 전념 의무가 있으며, 겸직은 금지되어 변호사나 사법서사 등의 등록은 말소해야 한다.[13] 공증인은 그 직인의 인감에 성명을 자서하여 소속 법무국·지방법무국에 제출해야 한다.[13] 또한, 직무상 서명을 할 때에는 직명과 소속 법무국·지방법무국, 공증역의 소재지를 기재해야 한다.[13]

공증인은 소속 법무국장·지방법무국장의 허가를 받아 집무 보조를 위한 서기를 둘 수 있다.[13] 공증인의 직무 구역은 해당 법무국·지방법무국의 관할 구역에 의해 정해지며, 원칙적으로 그 관할 밖으로 나가 직무를 수행할 수 없다.[13] 임명장을 받은 후 15일 이내에 소속 법무국 또는 지방법무국에 신원보증금을 납부해야 한다.[13]

법무국 또는 지방법무국 또는 그 지국의 관내에 직무를 수행하는 공증인이 존재하지 않거나, 직무를 수행할 수 없는 경우, 법무대신은 해당 법무국 또는 지방법무국 또는 그 지국에 근무하는 법무 사무관에게 공증인의 직무를 대행하게 할 수 있다.[13]

3. 3. 공증인의 직무

공증인은 정당한 이유 없이 공증 촉탁을 거부할 수 없다. 단, 법령 위반, 무효 법률 행위, 행위 능력 제한으로 취소 가능한 법률 행위에 대해서는 증서를 작성할 수 없다.

공증인의 주요 직무는 다음과 같다:

  • 법률 행위 등 사권에 관한 사실에 대한 공정 증서 작성
  • 사서 증서의 인증
  • 주식회사·사단 법인·재단 법인 등의 정관 인증
  • 사전자기적 기록의 인증 (지정 공증인에 한함)
  • 부재자, 상속 재산 등의 재산 관리인에 의한 재산 목록 작성에의 관여
  • 유언 증서 작성
  • 비밀 증서 유언에의 관여
  • 금전 등의 청구에 대해 집행 수락 문언이 있는 공정 증서(집행 증서)에의 집행문 부여
  • 어음·수표의 거절 증서 작성
  • 사문서에 확정 일자 부여
  • 저당 증권의 지급 거절 증명서 작성
  • 파산 재단 재산의 봉인


공증인이 공정 증서를 작성하려면 촉탁인의 신원을 확인해야 하며, 촉탁인과 면식이 없는 경우에는 인감 증명서 제출 등 확실한 방법으로 본인임을 증명해야 한다. 촉탁이 대리인에 의해 이루어지는 경우에도 마찬가지이다.

촉탁인이 법인인 경우에는 법인의 존재 및 대표권을 가진 자를 확인하고, 대표자 개인의 확인 자료가 필요하다. 법인격이 없는 단체는 공정 증서 작성을 촉탁할 수 없다.

제3자의 허가 또는 동의를 요하는 법률 행위에 대해서는, 공증인이 공정 증서를 작성할 때 허가 또는 동의가 있었음을 증명하는 서면을 제출해야 한다.

공증인이 사건 당사자 또는 내용과 특수한 관계에 있는 경우, 제척의 원인이 된다.

3. 4. 공증인의 책임 및 감독

공증인은 직무상의 의무를 위반하거나 품위를 훼손하는 행위를 한 경우 징계를 받는다. 징계는 법무부 장관이 실시한다.

공증인의 징계 종류는 다음과 같다.

  • 견책
  • 10만 엔 이하의 과료
  • 1년 이하의 정직
  • 전속
  • 면직


공증인이 구류되거나 구금의 형에 처해진 경우, 석방될 때까지 당연히 그 직무가 정지된다. 또한 법무부 장관은 징계 사건이 계류 중인 경우, 정직, 전속, 면직에 해당한다고 판단될 때에는 절차가 종료될 때까지 직무를 정지할 수 있다.

3. 5. 항고소송 대상 여부

공증은 원래 공적 장부에의 등재 및 변경 행위에 불과하므로 권리 관계의 변동을 가져오지 않는 것이 일반적이다. 때문에 공증은 일반적으로 항고소송의 대상인 처분으로 보기는 어렵다. 그러나 국민의 권리나 의무에 변동을 초래하는 등재 행위는 행정소송법 제2조 제1항 제1호의 처분이며, 법적 행위이므로 항고소송의 대상인 처분에 해당한다.

대한민국에서 공증 행위 가운데 처분성을 인정해 항고소송의 대상으로 인정한 사례는 지목변경신청반려행위(2003두9015), 건축물대장의 용도변경신청거부(2007두7277) 작성신청의 거부(2007두17359), 도지분할신청 거부행위( 92두7542) 등이 있다.

3. 6. 회사의 정관 공증

회사설립시 정관은 공증인의 인증을 받아야 효력이 발생하며 공증인의 인증을 받지 않은 원시정관은 무효이다.[19] 단, 자본금이 10억원 미만인 소규모주식회사의 경우 예외로 발기인들이 정관을 작성하고 기명날인 또는 서명을 하면 그것만으로 바로 정관의 효력이 발생한다.[20]

4. 외국의 공증 제도

영미법 국가에는 '''공증인'''(Notary Public, 간단히 노터리라고도 함)이라고 불리는 공증인이 존재한다.

4. 1. 영미법계 국가

영미법 국가에는 '''공증인'''(Notary Public, 간단히 노터리라고도 함)이 존재한다. 이들은 주로 계약서 등에 서명하는 당사자의 신원을 확인하고, 서명이 본인의 자유 의사에 의한 것임을 확인하는 역할을 한다.[6] 공정 증서 작성 권한은 없다. 미국의 공증인은 버지니아, 텍사스, 오하이오, 네바다를 포함한 많은 주에서 화면 공유 또는 웹캠은 물론 신원 확인 프로세스를 사용하여 온라인 증인을 허용하는 법률을 통과시켰다.[8] 주법을 준수하기 위해 공증인은 원격 공증 서비스를 승인한 주에 위치해야 한다. 버지니아는 2012년에 온라인 공증을 허용하는 법안을 통과시킨 최초의 주였다. 텍사스와 네바다는 2017년에 유사한 법률을 통과시켰으며, 이는 2018년 7월에 발효되었다. 2023년 12월 19일 현재 47개 주와 컬럼비아 특별구에서 원격 전자 공증을 허용하는 법률이 있지만, 모든 주가 필요한 규칙의 구현을 완료한 것은 아니다.[9] 미국의 공증인은 계약서 등에 서명할 때 신분 증명을 확인하고, 서명한 인물이 계약자 본인이며, 강요받지 않은 자유 의지에 의한 것임을 공정하고 중립적인 제3자로서 확인하는 역할을 한다. 부동산 거래 계약 등에서는 공증인 입회 서명을 요구하는 것이 일반적이다. 다만 일본의 공증인과는 달리 공무원이 아닌 주의 라이선스를 가진 민간인이며, 공정 증서에 해당하는 문서의 작성 및 보존도 하지 않는다.

4. 1. 1. 미국

미국에서는 버지니아, 텍사스, 오하이오, 네바다를 포함한 많은 주에서 공증인이 화면 공유 또는 웹캠은 물론 신원 확인 프로세스를 사용하여 온라인 증인을 허용하는 법률을 통과시켰다.[8] 주법을 준수하기 위해 공증인은 원격 공증 서비스를 승인한 주에 위치해야 한다. 버지니아는 2012년에 온라인 공증을 허용하는 법안을 통과시킨 최초의 주였다. 텍사스와 네바다는 2017년에 유사한 법률을 통과시켰으며, 이는 2018년 7월에 발효되었다. 2023년 12월 19일 현재 47개 주와 컬럼비아 특별구에서 원격 전자 공증을 허용하는 법률이 있지만, 모든 주가 필요한 규칙의 구현을 완료한 것은 아니다.[9]

미국의 공증인은 계약서 등에 서명할 때 신분 증명을 확인하고, 서명한 인물이 계약자 본인이며, 강요받지 않은 자유 의지에 의한 것임을 공정하고 중립적인 제3자로서 확인하는 역할을 한다. 부동산 거래 계약 등에서는 공증인 입회 서명을 요구하는 것이 일반적이다.

다만 일본의 공증인과는 달리 공무원이 아닌 주의 라이선스를 가진 민간인이며, 공정 증서에 해당하는 문서의 작성 및 보존도 하지 않는다.

4. 2. 대륙법계 국가

대륙법 기반 체계 (푸에르토리코 법 및 퀘벡 법 포함)는 영미법 공증인보다 훨씬 더 많은 기능을 수행하는 법률 전문가인 대륙법 공증인을 두고 있다.[7] 그들은 영미법 변호사/사무 변호사와 동일한 서비스(계약 협상 및 초안 작성, 법률 자문, 재산 정리, 회사 설립 및 지위 설정, 유언장 및 위임장 작성, 법률 해석, 중재 등)를 제공하는 자격을 갖춘 변호사이지만, 법원에 제출될 분쟁에 관여하는 경우는 제외된다.[7]

대륙법 관할 구역의 공증인은 부동산 관련 모든 문제에 전문성을 가지며, 부동산 소유권, 통행권이나 저당권, 저당권과 같은 부담의 존재를 확인하기 위해 권원 조사를 완료한다.

변호사 공증인의 경우, 제공될 증명서는 서명할 사람이 나타날 필요가 없는 경우가 많다. 예를 들어 공증된 사본 인증서, 회사가 특정 행위를 수행할 수 있는 능력에 대한 인증서 또는 그 장소의 유산 상속법을 설명하는 법률에 대한 인증서 등이 있다.

프랑스의 공증인(노테르/notaire프랑스어)은 전통적으로 시민 생활에 깊이 관여하는 법률 전문직으로, 가족 관계, 상속 관계, 부동산 거래, 저당 금융 등의 분야에서 활약하고 있다. 일본의 공증인 제도의 모범이 된 제도이지만, 일본에서는 사법서사가 담당하는 부동산 등기 절차 대리를 공증인이 수행하는 등의 차이점이 있다.

4. 2. 1. 프랑스

프랑스의 공증인(노테르/notaire프랑스어)은 전통적으로 시민 생활에 깊이 관여하는 법률 전문직으로, 가족 관계, 상속 관계, 부동산 거래, 저당 금융 등의 분야에서 활약하고 있다. 일본의 공증인 제도의 모범이 된 제도이지만, 일본에서는 사법서사가 담당하는 부동산 등기 절차 대리를 공증인이 수행하는 등의 차이점이 있다.

4. 3. 이슬람 국가 (사우디아라비아)

사우디아라비아에는 이슬람법(샤리아)에 따른 공증인이 있다. 계약에 공증인의 증명서를 요구하는 것이 일반적이며, 공증인의 활동 범위가 넓어 일반인이 공증인을 이용하는 것이 일상적이다. 샤리아에서는 법적 절차에서 증인을 요구하는 경우가 많으며, 공증인은 증인이 되었음을 증명하는 증서를 발행한다. 샤리아에 기반한 제도이므로, 공증인은 이슬람교도(무슬림)여야 한다.

공증인은 다음과 같은 경우에 필요하다.

  • 이교도가 이슬람교도로 개종하는 경우
  • 결혼하는 경우
  • 재산을 담보로 하는 경우


일본과 사우디아라비아 간에 기업 간에 계약을 체결하거나 물건을 수출하는 경우 등에 공증인의 증명서가 필요하다. 일본 측의 공증인이 무슬림일 필요는 없으며, 일본의 법 제도에서 인정되는 공증인이면 된다.

5. 더불어민주당 관점에서의 비판

대한민국의 공증인 임명 제도는 법조인 출신, 특히 검사 출신에게 지나치게 유리하게 작용하여 '전관예우'의 수단으로 악용될 수 있다는 비판이 있다.[14] 실제로 1989년에는 전국 공증인의 대다수가 판사, 검사, 법무성 직원 출신이었으며, 변호사 출신은 극소수에 불과했다. 공증인 시험이 사실상 유명무실해지고, 법조 경력자 위주로 공증인이 임명되는 관행은 공증 제도의 공정성과 투명성을 저해할 수 있다.

특히 검사장 출신 등의 고위직 법조인들이 퇴직 후 도심의 공증인 사무소로 '낙하산 인사'되는 관행은 공증 제도가 권력층의 이익을 위한 수단으로 변질될 수 있다는 우려를 낳는다.[14] 요코하마 지방 검찰청 검사장, 지바 지방 검찰청 검사장 등의 경력자는 우선적으로 도쿄 도심의 공증인 사무소로 배치되는 것으로 알려져 있다.[14] 이러한 인사는 법무성 대신 관방 인사과에서 초안을 작성하는 것으로 알려져있다.[14]

참조

[1] 웹사이트 What is a Notary Public? https://www.national[...] National Notary Association 2013-05-09
[2] 간행물 Code of Hammurabi, King of Babylon https://archive.org/[...] Records of the Past Exploration Society 2021-06-20
[3] 웹사이트 Code of Hammurabi, King of Babylon https://oll-resource[...] University of Chicago Press 2021-06-20
[4] 웹사이트 Code of Hammurabi, King of Babylon https://avalon.law.y[...] Yale Law School 2021-06-20
[5] 웹사이트 Basic Notarial Duties https://www.asnnotar[...] 2019-07-16
[6] 서적 Notary Public Handbook: Principles, Practices & Cases, National Edition East Coast Publishing 2011
[7] 간행물 The Foreign Notarial Legal Services Monopoly: Why Should We Care? https://papers.ssrn.[...] 1998
[8] 웹사이트 State Laws Authorizing Remote e-Notarization https://www.alta.org[...] 2020-10-21
[9] 웹사이트 Remote Electronic Notarization https://www.nass.org[...] 2023
[10] 웹사이트 公証人とは http://www.koshonin.[...] 日本公証人連合会 2018-10-25
[11] 문서 現代の日本国における司法書士・行政書士に近似した職能となる。
[12] 문서 この場合、日本における郵便認証司に近い。
[13] 문서 沖縄返還|沖縄の本土復帰に伴う法務省関係法令の適用の特別措置等に関する政令第24条により、沖縄の法令の規定により禁錮以上の刑に処せられた者も同様に対象。
[14] 뉴스 公証人への再就職あっせん…法務省・検察庁 地検幹部らに https://www.yomiuri.[...] 読売新聞
[15] 뉴스 공증제도, 국민 절반 이상 잘 몰라 http://www.lawtimes.[...] 법률신문 2013-05-06
[16] 뉴스 건축물 대장 등에 대한 작성신청 거부는 항고소송의 대상 http://news.naver.co[...] 서울신문 2013-08-15
[17] 뉴스 "공증은 우리사회 분쟁 예방의 해법" http://www.lawtimes.[...] 법률신문 2013-09-23
[18] 뉴스 재산상속 '유언공증' 늘고 있다 https://www.lawtimes[...] 법률신문 2006-08-10
[19] 법률 상법 제292조
[20] 법률 상법 제292조, 공증 제66조의2 1항


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