행정법

3. 행정법의 역사

근대적 행정법은 프랑스에서 발상했다. 프랑스 등 대륙 제국의 경찰 국가에서는 절대 왕정 하에서 관료제와 상비군을 정비하여 군주는 법의 구속을 받지 않고 강력한 공권력을 발동하여 국가를 통합했다. 이윽고 시민 계급이 경제적으로 부상하자 군주가 무제한으로 행정권을 발동하는 것에 대한 반발이 강해졌고, 프랑스 혁명 등의 시민 혁명을 거쳐 시민에 의해 선출된 의회에서 제정된 법에 의해 행정권을 규율할 필요성이 인식되었다.

대륙의 행정법은 행정의 국민에 대한 우위를 전제로 하는 독자적인 법 체계로 형성되었다. 행정의 자립과 옹호를 위해 통상적인 사법 법원과는 별도로 '''행정 법원'''이 행정 내부에 만들어졌다. 콩세유 데타를 정점으로 하는 행정 재판권이 축적해 온 판례와 이를 체계화하려는 학설의 노력에 의해 행정법의 여러 이론이 발달해 갔다.^[34] 이러한 행정 법원은 다른 대륙 제국에도 파급되었고, 후에 일본 등 다른 지역의 사법 제도에도 영향을 미치게 된다.

미국이나 영국을 비롯한 영미법 법계의 여러 나라에서는 약간 양상이 달랐다. 영국에서는 행정 조직이 발달하기 전부터 보통법이 권위를 획득하고 있으며, 행정이 행동할 때 사용하는 것은 특례를 정하는 제정법이 없는 한 보통법의 절차이며, 행정 작용에 고유한 법제는 존재하지 않았다.^[35]

메이지 유신 이후 일본은 프랑스의 행정법을 참고했지만, 초기 행정법은 미완성적인 면이 있었다. 대일본제국 헌법은 사법 법원과는 별도로 행정재판소를 설치(61조)하여 공권력의 발동으로 생기는 분쟁을 처리했다. 제2차 세계 대전 후 일본국 헌법은 행정재판소를 폐지하고 행정과 국민 사이에서 생기는 분쟁도 사법 법원이 관할하게 되었다.^[36]

4. 행정법의 법원(法源)

행정법의 법원(法源)은 법의 존재 형식, 또는 인식 근거를 의미한다. 행정법의 법원에는 여러 가지가 존재한다.^[37]

독일 행정법은 법치주의 원리에 기반하며, 행정부의 적법성, 법적 안정성, 비례성의 원칙 등을 강조한다.^[16][17] 독일 공공 행정은 대부분 연방 주(州)에서 수행하며, 연방법과 주법을 모두 집행한다. 독일 행정절차법(VwVfG)은 행정 절차에 관한 기본 규칙을 규정하며, 각 주(州)는 연방 VwVfG와 유사한 자체 법률을 제정했다.^[19] 행정 행위의 표준^[20] 형태는 행정 명령이다.

한국 행정법의 법원으로는 성문법과 불문법이 있다.

훈령·통달은 행정 조직 내부 규범(행정 규칙)으로, 법원은 아니지만 실무상 영향력이 크다.^[39]

4. 1. 성문법

• 헌법: 헌법전에서 행정에 대해 정하는 부분은 행정법원이 되며, 행정은 그것을 위반할 수 없다.
• 법률: 국민의 권리 의무에 관련된 국가의 모든 법규는 "국가의 유일한 입법 기관"인 국회 (일본국 헌법 41조)가 정한 법률에 의해 정해야 한다. 이것을 "'''법률이 법규 창조력을 독점한다'''"고 한다.^[37]
• 명령: 국회 제정법(법률)에 대해, 행정권이 정립하는 법이다. 정령, 내각부령, 성령, 규칙 등이 이에 해당한다. 법률의 규정에 요청이 있는 경우에만 행정 기관은 명령을 제정할 수 있다. 행정법의 법원이 될 수 있는 명령에는 법률 집행에 필요한 세칙을 정하는 '''집행 명령''', 법률의 개별 구체적인 위임에 근거하여 법률의 내용을 보완하는 '''위임 명령'''이 있다.^[37]
• 조약: 일본국 헌법은 국제 법규를 "성실하게 준수하는 것"을 요구하고 있으며(98조 2항), 공포되면 국내법으로 전환되어, 국내 행정에 관해 자립 집행성이 있는 구체적인 규정이 있다면 행정법원이 된다. 비준된 조약은 형식상 법률에 대해 우위에 선다.^[37]
• 조례: 지방 자치 단체의 의회가 자율적으로 제정하는 법규이다. 헌법 94조가 근거가 된다.^[37]
• 규칙: 지방 자치 단체의 장(수장)이 제정하는 법규. 수장의 권한에 속하는 범위 내의 사무에서 제정할 수 있다. 조례의 세칙을 정한 것도 많다.^[37]

4. 2. 불문법

• '''관습법'''
• 법적 확신을 얻어 법적인 규칙으로 믿어지게 된 관습. 행정법에서는 성립할 여지가 적다. 인정되는 경우도 법적 확신(정의감)이 근거가 될 필요가 있으며, 위법한 관습은 관습법이 될 수 없다.
• '''지방적 민중적 관습법''': 민중 사이에서 확립・정착된 관습법. 수리권 등. 행정은 이러한 관습을 존중할 필요가 있다.
• '''행정 선례법''': 행정에서 이루어지고 있는 선례가 사람들 사이에서 법으로 믿어지고 있는 것. 관보에 의한 법률의 공포 등(2014년 현재, 관보에 의해 법률이 공포된다는 실정법상의 근거는 없지만, 관습법에 의해 승인되어, 판례도 이것을 인정하고 있다.^[38]).
• '''판례법''': 동일한 내용의 판결이 반복되어, 법으로 승인된 것.
• '''조리''': 법의 일반 원칙. 명분상의 근거가 없을 수도 있지만, 일반적으로 정의에 부합하는 보편적 원리로 인정되고 있는 여러 원칙.

5. 행정법의 일반원칙

행정법은 행정에 관한 조직, 작용 및 구제에 관한 여러 개별법으로 구성되어 있으며, 공통의 지도 원리를 규율하는 행정기본법이 있다. 이 경우에 공통의 지도 원리는 법의 명문 규정에 의한 것이 아니고 행정법 질서 전체의 구조에서 도출되는 것이며, 이에 관한 견해가 다양하여^[43] 일률적으로 정의하기는 곤란하다. 행정의 자기구속 법리는 이러한 행정법의 일반원칙 중 하나이다.

5. 1. 행정의 자기구속 법리

6. 행정상 법률관계

네덜란드의 행정법은 공공 서비스 및 규정에 관한 다양한 법률에 포함되어 있으며, 유럽 절차법의 표본인 일반 행정법(Awb)은 행정 결정 및 이에 대한 사법 심사에 적용된다. 일반 사법 절차 관련 법률인 일반 기간 규정법(Algemene termijnenwet^nl)은 절차 시간표에 대한 일반 조항을 담고 있다.

Awb에 따라 시민들은 행정 기관(bestuursorgaan^nl)의 결정(besluit^nl)에 이의를 제기하고, 법원에 사법 심사를 신청할 수 있다. 법원에 가기 전, 시민들은 먼저 결정을 내린 행정 기관에 이의(bezwaar^nl)를 제기해야 하는데, 이는 행정 기관이 실수를 스스로 수정하고 사건을 걸러내는 역할을 한다. bezwaar^nl 대신 administratief beroep^nl(행정 항소) 시스템이 사용되는 경우도 있다. administratief beroep^nl는 상위 행정 기관에 제기되며, 기본 결정의 근거 법률이 특별히 규정하는 경우에만 가능하다. 예를 들어, 교통 위반 티켓에 대해 지방 검사(officier van justitie^nl)에게 이의를 제기한 후, 법원에 항소할 수 있다.

네덜란드에는 특별 행정 법원이 없지만, 일반 법원에 행정 항소를 전문으로 하는 행정 "실"이 있다. 행정 사건 항소 법원은 전문화되어 있지만, 대부분의 행정 항소는 국참의회(Raad van State)의 사법부에서 종결된다.

6. 1. 행정상 법률관계의 의의와 종류

6. 1. 1. 공법관계와 사법관계의 구별

6. 2. 행정법관계의 내용

7. 행정작용법

행정작용법은 국민에 대한 행정적인 활동을 규정한 행정법이다.^[40] 행정대집행법, 경찰관 직무집행법, 토지수용법, 재정법, 회계법, 국세통칙법, 국세징수법, 행정절차법 등이 행정 작용에 관한 법에 해당한다.^[40]

대륙법 국가에서는 영미법 국가와 달리 행정 사건을 다루는 전문 법원이나 부서를 두고, 일반적인 사법 절차와 다른 특별한 절차 규칙을 적용하는 경우가 많다. 튀르키예는 국가, 지방 정부, 공공 기관의 행위 및 행위에 대한 소송을 주요 행정 법원인 행정 법원에서 처리하며, 판결은 지역 행정 법원과 국가평의회에서 검토한다. 튀르키예의 국가평의회는 프랑스의 국참의원과 매우 유사한 최종심 법원이다.^[24]

영국법의 원칙을 따르는 국가들은 행정법 기관 결정에 대한 재심사를 제한하는 사법 심사 절차를 개발했으며, 이는 규칙 제정에 대한 기준을 설정하는 법률 등과 결합되기도 한다. 행정법은 비영리 단체 등의 결정 검토에도 적용될 수 있다.

행정 의사 결정 기관은 정부 기관에 의해 통제되지만, 적법 절차 (미국) 또는 기본적 정의 (캐나다)에 근거하여 일반 관할권 법원에서 결정을 검토할 수 있다. 행정 결정에 대한 사법 심사는 행정 항소와 달리 결정 과정만 검토하며, 행정 항소는 결정 자체의 정확성을 상위 기관에서 검토한다.

사법 심사 범위는 형평법 문제나 행정 조치의 ''월권'' 여부 등으로 제한될 수 있다. 검토 법원은 행정 결정이 불합리한 경우(캐나다 법), ''Wednesbury'' 불합리한 경우(영국법), 임의적이고 변덕스러운 경우(미국 행정 절차법 및 뉴욕주 법) 무효화할 수 있다. 인도 대법원은 정당한 기대와 비례성을 사법 심사의 추가 근거로 인정하기도 했다.

행정 결정 검토 권한은 법률로 설정되지만, 원래 영국법의 왕실 특권 영장인 만다무스 영장 및 소환장 영장에서 개발되었다. 인도, 파키스탄 등 일부 영국법 관할 구역에서는 영장 발급 권한이 헌법상 보장된다.

7. 1. 행정행위

8. 행정구제법

행정구제법은 행정에 의하여 국민의 권익이 침해되었을 때의 보상에 대하여 규정한 행정법이다. 국가배상법, 행정심판법, 행정소송법 등이 있다.^[40]

대부분의 대륙법 관할 구역은 영미법 관할 구역과는 달리, 행정 사건을 처리하기 위한 전문 법원 또는 부서를 가지고 있으며, 이들은 일반적으로 계약 또는 불법 행위 청구와 같은 사법 절차에 적용되는 것과는 구별되는 특별한 절차 규칙을 적용한다.

영국법의 원칙을 따르는 대부분의 국가들은 행정법 기관의 결정에 대한 재심사를 제한하는 사법 심사 절차를 개발해왔다. 행정 결정에 대한 사법 심사는 행정 항소와는 다르다. 결정을 검토할 때 법원은 결정이 이루어진 방식만 검토하는 반면, 행정 항소에서는 결정 자체의 정확성을 검토하며, 일반적으로 해당 기관의 상위 기관에서 검토한다.

사법 심사의 범위는 특정 형평법 문제 또는 행정 조치가 ''월권''인지 여부로 제한될 수 있다.

9. 행정조직법

국가와 지방자치단체의 조직에 대한 설치, 구성, 권한 및 다른 행정조직 사이의 관계를 규정한 행정법이다. 행정 주체에 관한 법으로, 국가행정조직법, 내각법, 지방자치법, 국가공무원법, 지방공무원법 등이 있다.^[40]

10. 주요 판례

다음은 대한민국 행정법과 관련된 주요 판례들이다.

11. 외국의 행정법

• 영국 선례와 1875년까지의 미국 경험
• 1875년 – 1930년: 규제의 부상과 전통적인 행정법 모델
• 1930년 – 1945년: 뉴딜 정책
• 1945년 – 1965년: 행정절차법과 전통적인 행정법 모델의 성숙
• 1965년 – 1985년: 행정 절차에 대한 비판과 변화
• 1985년 – ?: 후퇴 또는 통합

11. 1. 대륙법계 국가

11. 1. 1. 프랑스

• 공정한 재판을 받을 권리(''droit à la défense'') (내부 징계 기구 포함)^[14]
• 행정 법원에 행정 결정을 제기할 권리 (''droit au recours'')^[14]
• 공공 서비스 이용자의 평등한 대우 (''égalité devant le service public'')^[14]
• 정치적 견해에 관계없이 정부 고용에 대한 평등한 접근 (''égalité d'accès à la fonction publique'')^[14]
• 결사의 자유(''liberté d'association'')^[14]
• 기업가 정신에 대한 권리(''Liberté du Commerce et de l'industrie'', 문자 그대로 상업 및 산업의 자유)^[14]
• 법적 확실성(''Droit à la sécurité juridique'')을 누릴 권리^[14]

11. 1. 2. 독일

11. 1. 3. 기타 국가

11. 2. 영미법계 국가

11. 2. 1. 미국

11. 2. 2. 기타 국가

참조

_[1] 서적 Administrative Law without the State? The Challenge of Global Regulation; L'organizzazione della pubblica amministrazione scolastica. La peculiare integrazione tra gli ordinamenti globali, internazionali e sovranazionali New York University Journal of International Law and Politics; Torino
_[2] 서적 High Wire: How China Regulates Big Tech and Governs Its Economy Oxford University Press
_[3] 웹사이트 L'organisation de la justice en France http://www.justice.g[...] 2021-09-15
_[4] 법원판결 Société des Granits Porphyroïdes des Vosges; Société Le Béton https://www.legifran[...] 1912-07-31; 1956-10-19
_[5] 법원판결 Aillières; L'Étang https://www.legifran[...] 1947-02-07; 1969-07-12
_[6] 학술지 French Administrative Law https://digitalcommo[...] 1924-04
_[7] 법원판결 Dame Veuve Trompier-Gravier; Aramu https://www.legifran[...] 1944-05-06; 1945-10-26
_[8] 법원판결 Ministre de l'agriculture c/ Dame Lamotte https://www.legifran[...] 1950-02-17
_[9] 법원판결 Société du Journal l'Aurore https://www.legifran[...] 1948-06-28
_[10] 법원판결 Barrel https://www.legifran[...] 1954-05-28
_[11] 웹사이트 C.E, Ass., 11 juillet 1945, Amicale des Annamites de Paris http://www.conseil-c[...] 1945-07-11
_[12] 법원판결 Daudignac https://www.legifran[...] 1951-06-22
_[13] 법원판결 Sté KPMG et autres https://www.legifran[...] 2006-03-24
_[14] 서적 Allgemeines Verwaltungsrecht mit Verwaltungslehre C.F. Müller
_[15] 서적 Maßstäbe des Verwaltungshandelns C.F. Müller
_[16] 서적 Allgemeines Verwaltungsrecht C.H. Beck
_[17] 서적 Öffentliches Wirtschaftsrecht
_[18] 서적 (unspecified)
_[19] 서적 (unspecified)
_[20] 서적 Verwaltungsrecht C.H. Beck
_[21] 학술지 Corso di diritto amministrativo
_[22] 웹사이트 The Swedish courts http://www.domstol.s[...] 2009-02-20
_[23] 웹사이트 Interpretations of the Constitutional Court of ROC https://www.judicial[...]
_[24] 웹사이트 Administrative Sanctioning System in Turkey www.idare.gen.tr/ogu[...]
_[25] 서적 Administrative law of Ukraine nowadays (the beginning of the 21st century): monograph http://www.law-prope[...]
_[26] 서적 行政法総論講義第4版 有斐閣
_[27] 서적 行政法第6版補訂版 有斐閣
_[28] 서적 行政法第6版補訂版 有斐閣
_[29] 서적 行政法総論講義第4版 有斐閣
_[30] 서적 行政法第6版補訂版 有斐閣
_[31] 서적 行政法第6版補訂版 有斐閣
_[32] 서적 行政法総論講義第4版; フランス行政法 有斐閣; 東京大学出版会
_[33] 서적 行政法総論講義第4版; フランス行政法 有斐閣; 東京大学出版会
_[34] 서적 行政法要論 学陽書房
_[35] 서적 フランス行政法 東京大学出版会
_[36] 서적 (제목 정보 없음)
_[37] 서적 (제목 정보 없음)
_[38] 판례 刑事判例集 1957-12-28
_[39] 서적 (제목 정보 없음)
_[40] 서적 新現代行政法入門 法律文化社
_[41] 서적 新現代行政法入門 法律文化社
_[42] 서적 現代アメリカ行政法 木鐸社
_[43] 서적 1/2급 공인행정관리사 문제연구 대영문화사
_[44] 서적 1/2급 공인행정관리사 문제연구 대영문화사
_[45] 판례 하수도사용료부과처분취소등 https://www.scourt.g[...] 2003-06-24
_[46] 판례 파면처분취소 https://www.scourt.g[...] 1993-07-13
_[47] 판례 손해배상(기) https://www.scourt.g[...] 1994-09-30
_[48] 판례 5급임용처분취소 https://www.scourt.g[...] 1993-11-23