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소유권

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목차

1. 개요

소유권은 개인 또는 단체가 재산에 대해 가지는 권리이며, 역사적으로 다양한 문화와 사회에서 다르게 정의되어 왔다. 소유권은 화폐, 무역, 채무 등 사회의 기본 개념을 형성하며, 자본주의 경제 시스템의 핵심 요소이다. 고대에는 소유권의 개념이 다양했지만, 근대에 들어 봉건적 제약이 폐지되고 개인의 소유권이 강조되었다. 1789년 프랑스 인권 선언은 소유권을 '신성불가침'으로 선언했고, 20세기에는 소유권의 절대성에 대한 비판과 함께 공공성이 강조되며 제한이 가해졌다. 소유권은 관념성, 전면성, 혼일성, 탄력성, 항구성의 성격을 가지며, 대한민국 헌법과 민법은 소유권의 내용과 한계를 규정한다. 소유권은 원시취득과 승계취득으로 취득하며, 소유권 관련 논쟁으로는 공유지의 비극, 사회적 불평등, 혁신 등이 있다. 소유 형태는 개인 소유, 국유, 공공 소유, 집단 소유 등 다양하며, 지식 재산, 노예제와도 관련된다.

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소유권

2. 역사적 배경

수천 년에 걸쳐 다양한 문화권에서 "소유권"의 정의와 문화적 취급에 대한 개념은 매우 다양하게 변화해 왔다. 소유권은 화폐, 무역, 채무, 파산, 절도의 범죄성, 사유 재산 대 공공 재산 등 고대 및 현대 사회의 기초를 형성하는 많은 다른 개념의 기반이 된다.[1] 자본주의 사회 경제 시스템의 발전에 있어서 소유권은 핵심적인 구성 요소이다.[1] 애덤 스미스는 정의의 신성한 법 중 하나가 개인의 재산과 소유물을 보호하는 것이라고 말했다.[2]

근대의 소유권은 토지에 대한 복잡한 봉건적 제약의 폐지를 목표로 생성되었다. 1789년의 프랑스 인권 선언은 소유권을 "신성불가침"으로 하여 '''소유권 절대성'''(소유권 절대의 원칙)을 표방하며, 사유 재산제의 기초를 확립했다. 일본의 경우도 "대일본제국헌법" 제27조 1항에서 "일본신민은 그의 소유권을 침해받지 아니한다"고 규정하여 이와 같은 형태를 취하였다. 따라서, 국가가 이를 간섭하거나 제한하는 것을 부정당한 것으로 인식하고, 소유권은 절대적인 것으로서 원칙적으로 무제한한 것으로 생각하였으나 20세기에 들어와 소유권 절대화에 따른 부작용이 사회문제화되면서 사권의 공공성이 강조되기 시작하여, 이것을 시정하기 위한 시도가 이루어졌다. 1919년의 바이마르 헌법 제153조 3항은 "소유권은 의무를 수반한다"(Eigentum verpflichtet.)고 규정한 것은 이러한 노력을 나타낸다. 일본 헌법에서는 "공공의 복지"(제29조 제2항)에 의해, 소유권에 많은 제한이 부과되고 있다. 현재에는 공중위생이나 소방 등의 경찰적인 제한뿐만 아니라, 도시계획이나 환경보전 분야 등, 행정법적인 많은 제한이 가해지고 있다. 즉 소유권을 제한하는 헌법과 법률 등이 제정되어 소유권은 이제 제한할 수 있는 권리로 인식된다. 오늘날에는 소유권의 횡포를 억제하고 공공의 복리를 꾀하기 위하여 사회적·경제적 필요에서 소유권을 원칙적으로 제한 가능한 것이며 오히려 법률이 허용하는 범위내에서만 그 존재가 가능한 것으로 생각하기에 이르렀다. 대한민국 헌법에서도 "재산권의 행사는 공공복리에 적합하도록 하여야 한다"고 규정하고(헌법 제23조 제2항), 대한민국 민법에서도 제2조에서 "신의성실의 원칙"과 "권리남용금지"를 규정하고 나아가 민법 제211조에서는 소유권의 내용을 "법률의 법위내에서" 사용 · 수익 · 처분할 수 있다고 규정하고 있다.

2. 1. 고대 사회

고대 사회에서 "소유권"의 정의와 문화적 취급에 대한 개념은 매우 다양하게 변화해 왔다. 소유권은 화폐, 무역, 채무, 파산, 절도의 범죄성, 사유 재산 대 공공 재산 등 고대 및 현대 사회의 기초를 형성하는 많은 다른 개념의 기반이 된다.[1] 자본주의 사회 경제 시스템의 발전에 있어서 소유권은 핵심적인 구성 요소이다.[1] 애덤 스미스는 정의의 신성한 법 중 하나가 개인의 재산과 소유물을 보호하는 것이라고 말했다.[2]

2. 2. 근대 사회

근대에는 토지에 대한 복잡한 봉건적 제약을 폐지하고 개인의 소유권을 강조하는 방향으로 발전했다.[1] 1789년 프랑스 인간과 시민에 관한 선언은 소유권을 '신성불가침'한 것으로 선언하여 사유 재산제의 기초를 확립하였다.[1] 대일본제국헌법도 소유권을 보장하는 유사한 규정을 두었다. 애덤 스미스는 정의의 신성한 법 중 하나가 개인의 재산과 소유물을 보호하는 것이라고 말했다.[2]

2. 3. 현대 사회

20세기에 들어 소유권 절대성에 대한 비판과 함께 소유권의 공공성이 강조되기 시작했다.[1] 이러한 변화는 1919년 바이마르 헌법에서 "소유권은 의무를 수반한다"라고 규정하면서 나타났다.[1] 현대 사회에서는 공중위생, 도시계획, 환경보전 등 다양한 공익적 목적을 위해 소유권이 제한되고 있다.[1] 대한민국 헌법에서도 "재산권의 행사는 공공복리에 적합하도록 하여야 한다"고 규정하고 있으며,(대한민국 헌법 제23조 제2항)[1] 대한민국 민법 제2조는 "신의성실의 원칙"과 "권리남용금지"를 규정하고, 제211조에서는 소유권의 내용을 "법률의 범위 내에서" 사용, 수익, 처분할 수 있다고 규정하여 소유권 제한의 근거를 마련하고 있다.

3. 소유권의 성격 및 내용

소유권은 관념성, 전면성, 혼일성, 탄력성, 항구성의 성격을 가진다.


  • '''관념성:''' 소유권은 물건의 현실적인 지배(점유)와 관계없이 관념적으로 존재한다는 성질이다.[21][22] 즉, 대한민국 민법은 사실상의 지배인 점유권과 법률상의 지배인 소유권을 구별하므로, 소유권은 현실적 지배와 단절된 관념적 지배권이다.[30]

  • '''전면성:''' 소유권은 법률이 허용하는 범위 내에서 대상 물건에 대한 전면적인 지배를 가능하게 한다.[31] 물건의 사용가치와 교환가치 등 모든 가치에 대하여 전면적으로 작용한다.[31] 대한민국 민법 및 일본 민법의 "사용, 수익"은 소유물을 사용하거나 그로부터 발생하는 과실(천연과실 및 법정과실)을 취득하는 것을, "처분"은 소유물이 가지는 교환가치를 실현하는 것을 뜻하며, 사실적 처분(물건의 소비·개조·파괴)과 법률적 처분(양도담보권의 설정·포기)을 모두 포함한다.[31] 소유권은 물건에 대하여 무엇이든 할 수 있고(소유권의 적극적 내용) 누구의 간섭도 배제할 수 있는(소유권의 소극적 내용) 포괄적 기능을 말한다.[31]

  • '''혼일성:''' 소유권은 사용, 수익, 처분 등 모든 권능이 융화되어 이루어진 권리이다.[23] 소유권의 혼일성으로 말미암아 소유권과 제한물권이 동일인에게 귀속되면 제한물권이 혼동으로 소멸하게 된다.[31]

  • '''탄력성:''' 소유권은 지상권 등의 제한물권으로 인하여 일정한 범위와 시간 내에서 제한을 받기도 하나, 그러한 제한이 소멸되면 당연히 완전한 지배를 회복한다.[23]

3. 1. 관념성

소유권은 권리의 성격상 관념성을 가진다. 즉 대한민국 민법은 사실상의 지배인 점유권과 법률상의 지배인 소유권을 구별하는 체계를 취하고 있으므로 소유권은 현실적 지배와 단절된 관념적 지배권이다.[30]

3. 2. 전면성

소유권은 그 대상이 되는 물건에 대하여 법률이 허용하는 범위 내에서 전면적인 지배를 할 수 있는 권리이므로, 전면성이 있다고 할 수 있다.[31] 소유권은 물건의 사용가치와 교환가치 등 기타 모든 가치에 대하여 전면적으로 작용한다.[31] 대한민국 민법 및 일본 민법의 "사용, 수익"은 소유물을 자기, 타인이 물질적으로 사용하거나 소유물로부터 생기는 과실(천연과실 및 법정과실)을 취득하는 것을 말하며 물건의 사용가치를 실현하는 것을 의미한다.[31] "처분"은 소유물이 가지는 교환가치를 실현하는 것을 뜻하며 사실적 처분(물건의 소비·개조·파괴)과 법률적 처분(양도담보권의 설정·포기)을 아우른다.[31] 소유권은 이와 같은 물건의 사용·수익·처분권능의 총화(總和)에 불과한 것이 아니라 물건에 대하여 무엇이든 할 수 있고(소유권의 적극적 내용) 물건에 대하여 누구의 간섭도 배제할 수 있는(소유권의 소극적 내용) 물건에 관한 모든 포괄적 기능을 말한다.[31]

3. 3. 혼일성

소유권은 사용, 수익, 처분 등 모든 권능이 융화되어 이루어진 권리이다.[31] 소유권의 혼일성으로 말미암아 소유권과 제한물권이 동일인에게 귀속하면 제한물권이 혼동으로 소멸하게 된다.[31]

3. 4. 탄력성

소유권은 지상권 등의 제한물권으로 인하여 일정한 범위와 시간 내에서 제한을 받기도 하나, 그러한 제한이 소멸되면 당연히 완전한 지배를 회복한다.[31]

3. 5. 항구성

소유권은 시간적으로 존속기간이 없고 소멸시효에 걸리지 않는다.[31] (대한민국 민법 제162조 제2항, 일본 민법 제167조 제2항)

3. 6. 소유권의 내용

소유권은 물건의 사용가치와 교환가치 등 모든 가치를 전면적으로 포괄하는 권리이다.[31] 대한민국 민법 및 일본 민법에서 "사용, 수익"은 물건을 사용하거나 그로부터 발생하는 과실(천연과실 및 법정과실)을 취득하는 것을 의미하며, 물건의 사용가치를 실현하는 것이다.[31] "처분"은 물건의 교환가치를 실현하는 것으로, 사실적 처분(소비, 개조, 파괴)과 법률적 처분(양도, 담보 설정)을 모두 포함한다.[31]

소유권은 물건에 대한 포괄적인 기능으로, 물건에 대해 무엇이든 할 수 있고(소유권의 적극적 내용), 누구의 간섭도 배제할 수 있다(소유권의 소극적 내용).[31] 소유권의 주요 특징은 다음과 같다.

  • 전면성: 소유권은 법률이 허용하는 범위 내에서 대상 물건에 대한 전면적인 지배를 가능하게 한다.[31]
  • 혼일성: 사용, 수익, 처분 등 모든 권능이 융화되어 소유권을 구성한다. 소유권과 제한물권이 동일인에게 귀속되면 혼동으로 제한물권이 소멸한다.[31]
  • 탄력성: 소유권은 제한물권에 의해 일시적으로 제한될 수 있으나, 제한이 소멸되면 완전한 지배력을 회복한다.[31]
  • 항구성: 소유권은 존속기간이 없고 소멸시효에 걸리지 않는다. (대한민국 민법 제162조 제2항, 일본 민법 제167조 제2항)[31]


각 회계 연도 말에 회계 규칙에 따라 결정된 잉여금 또는 이익은 법인 내부에 유보되거나 소유주에게 배분될 수 있다. 상장 기업의 경우 일반 주주는 이익을 받을 권리가 없다.

회원 중심 법인은 재무적 잉여금을 회원에게 반환하며, 생산자 협동조합, 구매자 협동조합, 상호 보험 회사 등이 그 예시이다. 공유 투표권이 있는 법인은 잉여금을 주주에게 배분하며, 비상장 또는 상장된 자본금 회사의 보통주와 우선주가 이에 해당한다. 영구적으로 서비스를 제공하는 법인은 잉여금을 유보해야 하며, 비영리 법인이 대표적이다.

법인 설립 시 정관과 법적 프레임워크에 따라 소유 형태가 결정되며, 이를 변경하려면 이해 관계자와의 소통 및 승인이 필요하다. 뉴욕시, 함부르크, 베를린에서 흔히 볼 수 있는 협동조합 형태의 부동산 소유는 콘도미니엄 협회를 규율하는 법적 프레임워크 대신 내부 운영 규칙에 의존한다.

소유 주체는 재산 사용 규칙을 제정하며, 공유 사용의 예로는 로비, 입구 복도 등이 있다. 공유지의 비극은 공동 소유의 단점으로, 무제한적 접근이 과도한 착취로 이어져 자원을 파괴하는 경우를 말한다.

공산주의 국가에서는 상품 생산 수단이 모든 국민에 의해 공동 소유되지만, 원래 사상가들은 구체적인 규칙을 명시하지 않았다.

4. 소유권의 객체

소유권의 객체는 물건에 한정된다. 여기서 소유권의 객체인 물건에는 유체물 이외에 전기 기타 관리할 수 있는 자연력도 포함된다.(대한민국 민법 제98조) 채권과 같은 권리에 대하여는 소유권이 성립할 수 없다. 뿐만 아니라 공법에 의하여 성립하는 재산적 지위, 기업체와 같은 물건과 권리의 집합에 대하여도 소유권은 인정되지 않는다.

5. 소유권의 제한

소유권은 정의상 재산에 관한 행위에 대해 다른 사람에게 책임을 져야 함을 반드시 의미하지는 않는다. 해당 실체의 법적 책임이 실체의 소유주나 구성원에게 재분배되지 않는 경우 "법적 방패"가 존재한다고 한다. 소유 위험을 제한하기 위한 이러한 적용의 예로는 각 재산을 구매, 소유 및 운영하기 위해 새로운 실체(예: 페이퍼 컴퍼니)를 설립하는 것이다. 실체는 다른 사람과 별개이므로 대규모 책임을 초래하는 문제가 발생할 경우 개인은 해당 하나의 재산의 가치 이상을 잃는 것으로부터 보호받는다. 다른 별개의 실체가 소유한 경우 다른 많은 재산이 보호된다.

가장 느슨한 의미의 집단 소유에서 법적 틀, 규칙 및 규정이 부재하다는 것은 재산에 대한 집단 소유가 각 구성원을 다른 모든 구성원의 행위에 대한 책임(의무)의 위치에 놓을 수 있음을 의미할 수 있다. 법에 따라 실체로 정식 구성된 구조화된 집단은 구성원이 서로의 행위에 대해 개인적으로 책임을 지는 것으로부터 보호하지 못할 수도 있다. 실체 자체에 대한 법원 판결은 모든 구성원에 대한 무제한 개인 책임을 발생시킬 수 있다. 이러한 상황의 예는 일부 관할 구역에서 전문 파트너십(예: 법률 실무)이다. 따라서 집단의 파트너 또는 소유자가 되는 것은 지분 소유 측면에서 거의 이점을 제공하지 못하면서 파트너, 소유자 또는 참여자에게 많은 위험을 초래할 수 있다.

5. 1. 제한의 근거

대한민국 헌법 제23조는 재산권 행사를 공공복리에 적합하도록 규정하고, 제122조는 국토의 효율적 이용을 위한 제한을 명시한다.[32] 대한민국 민법 제211조는 소유권 행사를 법률의 범위 내로 제한한다.[32] 소유권은 법률에 의해 그 범위가 제한되며, 소유권이 침해되는 경우 소유자는 소유물반환청구권, 소유물방해제거청구권, 소유물방해예방청구권(제213조, 제214조) 및 손해배상청구권(제750조)을 행사하여 소유권을 보호받는다.[32]

소유권 제한은 헌법과 법률뿐만 아니라 사회성, 공공복리에 의해서도 제한받는다. 대한민국 헌법 제23조 제1항과 제122조에 의한 제한이 대표적이다.[32] 소유권은 정의상 재산에 관한 행위에 대해 다른 사람에게 책임을 져야 함을 반드시 의미하지 않으며, 법적 책임이 소유주에게 재분배되지 않는 경우 "법적 방패"가 존재한다고 한다.

20세기에 들어 소유권의 절대성으로 인한 모순이 표면화되면서, 바이마르 헌법 153조 3항에서 "소유권은 의무를 수반한다"라고 규정하였다. 대한민국 헌법에서도 공공복리(대한민국 헌법 제23조 제2항)에 의해 소유권에 일정한 제한이 가해진다.[32] 현재는 공중위생이나 소방 등 경찰적인 제한뿐만 아니라, 도시계획이나 환경보전 분야 등 행정법에 의해 많은 제한이 가해지고 있다.

토지 소유권은 법령의 제한 내에서 토지의 상공 및 지하의 범위까지 미친다(민법 제207조). 지중의 광물(금, 은, 구리, 텅스텐, 니켈, 코발트 등)은 국가에 굴채·취득의 권리가 있으며(광업법 2조·3조),[24] 대심도 지하의 공공적 사용에 관한 특별 조치법에 의해 대심도 지하의 공공 사용에 대해서는 동의나 보상을 요하지 않는다.[24]

특별법상의 제한으로는 차지차임법과 농지법이 있으며,[25] 공법상의 제한으로는 토지 이용·도시 계획, 보안 기준, 보건 위생·위해 예방, 공해 방지·환경 보전, 교육 문화, 중요 시설의 유지 관리 등이 있다.[25][22]

5. 2. 제한의 한계

아무리 소유권을 제한한다 하더라도 그 본질적 내용을 침해할 수는 없다(대한민국 헌법 제37조 제2항).[32] 소유권은 정의상 재산에 관한 행위에 대해 다른 사람에게 책임을 져야 함을 반드시 의미하지는 않는다. 해당 실체의 법적 책임이 실체의 소유주나 구성원에게 재분배되지 않는 경우 "법적 방패"가 존재한다고 한다. 소유 위험을 제한하기 위한 이러한 적용의 예로는 각 재산을 구매, 소유 및 운영하기 위해 새로운 실체(예: 페이퍼 컴퍼니)를 설립하는 것이다. 실체는 다른 사람과 별개이므로 대규모 책임을 초래하는 문제가 발생할 경우 개인은 해당 하나의 재산의 가치 이상을 잃는 것으로부터 보호받는다. 다른 별개의 실체가 소유한 경우 다른 많은 재산이 보호된다.

가장 느슨한 의미의 집단 소유에서 법적 틀, 규칙 및 규정이 부재하다는 것은 재산에 대한 집단 소유가 각 구성원을 다른 모든 구성원의 행위에 대한 책임(의무)의 위치에 놓을 수 있음을 의미할 수 있다. 법에 따라 실체로 정식 구성된 구조화된 집단은 구성원이 서로의 행위에 대해 개인적으로 책임을 지는 것으로부터 보호하지 못할 수도 있다. 실체 자체에 대한 법원 판결은 모든 구성원에 대한 무제한 개인 책임을 발생시킬 수 있다. 이러한 상황의 예는 일부 관할 구역에서 전문 파트너십(예: 법률 실무)이다. 따라서 집단의 파트너 또는 소유자가 되는 것은 지분 소유 측면에서 거의 이점을 제공하지 못하면서 파트너, 소유자 또는 참여자에게 많은 위험을 초래할 수 있다.

5. 3. 제한의 모습

소유권의 제한은 소유권 자체를 박탈하거나 그 기능 중 일부를 빼앗는 방법으로 행해질 수 있고, 소유권자에게 작위 또는 부작위 의무를 과하거나 조세 등의 부담을 부과함으로써 행해지기도 한다.[24][22][25] 소유권 제한의 모습은 그 분류 기준에 따라 여러 가지로 나누어 질 수 있다.

소유권은 정의상 재산에 관한 행위에 대해 다른 사람에게 책임을 져야 함을 반드시 의미하지는 않는다. 해당 실체의 법적 책임이 실체의 소유주나 구성원에게 재분배되지 않는 경우 "법적 방패"가 존재한다고 한다. 소유 위험을 제한하기 위한 이러한 적용의 예로는 각 재산을 구매, 소유 및 운영하기 위해 새로운 실체(예: 페이퍼 컴퍼니)를 설립하는 것이다.

가장 느슨한 의미의 집단 소유에서 법적 틀, 규칙 및 규정이 부재하다는 것은 재산에 대한 집단 소유가 각 구성원을 다른 모든 구성원의 행위에 대한 책임(의무)의 위치에 놓을 수 있음을 의미할 수 있다. 법에 따라 실체로 정식 구성된 구조화된 집단은 구성원이 서로의 행위에 대해 개인적으로 책임을 지는 것으로부터 보호하지 못할 수도 있다. 실체 자체에 대한 법원 판결은 모든 구성원에 대한 무제한 개인 책임을 발생시킬 수 있다.

토지 소유권은 법령의 제한 내에서 토지의 상공 및 지하의 범위까지 미친다(207조). 지중의 일정 종류의 광물(금, 은, 구리, 텅스텐, 니켈, 코발트 등)은 국가에 굴채·취득의 권리가 있다(광업법 2조·3조).[24] 대심도 지하의 공공적 사용에 관한 특별 조치법에 의해 동법상의 대심도 지하의 공공 사용에 대해서는 동의나 보상을 요하지 않는다.[24]

특별법상의 제한으로서 차지차임법과 농지법이 있다.[25] 공법상의 제한으로는 토지수용법, 도시계획법, 도시재개발법, 토지구획정리법, 택지조성 및 특정 성토 등 규제법, 토지개량법, 농지법, 하천법, 자연공원법, 고도에 있어서 역사적 풍토의 보존에 관한 특별 조치법(고도보존법) 등이 있다.[25][22]

보안 기준으로는 건축기준법, 소방법이 있으며, 보건 위생·위해 예방을 위해서는 마약 및 향정신성 의약품 단속법, 각성제 단속법, 총포도검류 소지 등 단속법, 화약류 단속법이, 공해 방지·환경 보전을 위해서는 대기 오염 방지법, 수질 오탁 방지법, 소음 규제법, 자연 환경 보전법이 있다. 교육 문화와 관련해서는 문화재 보호법이, 중요 시설의 유지 관리와 관련해서는 도로법, 항공법이 소유권을 제한한다.

6. 소유권의 취득

소유권 취득은 원시취득과 승계취득으로 나뉜다.

원시취득이란, 취득한 권리의 근거가 그 권리를 전에 가지고 있던 자의 권리에 있는 것이 아니라, 그 취득에 의해 원시적(원초적)으로 성립하는 경우의 권리 취득이다[26]。민법에 제시된 원시취득은, 무주물선점(수렵, 어획 등) · 유실물 습득 · 매장물 발견 · 첨부 (부합, 혼화, 가공의 총칭)이다. 또한, 일반적으로 취득시효과 즉시취득 (선의취득이라고도 한다)도 원시취득의 일태양으로 여겨진다[28]。

승계취득이란, 소유권의 취득 중, 전 소유자(전주)의 소유권을 계승하는 형태로 소유권을 취득하는 것이다[28][29]。승계취득의 경우에는 원시취득과는 달리 소유권에 설정되어 있던 지상권이나 저당권 등의 제한물권이 소유권의 부담으로서 계승되게 된다[29]。현대 사회에서 소유권의 취득 원인으로서 가장 주요한 것은 계약 (매매 등)과 상속이며, 모두 승계취득이다[26]。

6. 1. 원시취득

이전 소유자의 권리에 기반하지 않고 새롭게 소유권을 취득하는 것을 원시취득이라 한다. 원시취득에는 무주물선점, 유실물 습득, 매장물 발견, 첨부(부합, 혼화, 가공), 취득시효, 선의취득 등이 있다.

6. 2. 승계취득

7. 대한민국의 소유권

7. 1. 민법의 규정

대한민국 민법 제211조는 소유자가 법률의 범위 내에서 소유물을 사용, 수익, 처분할 권리를 가진다고 규정한다. 일본 민법은 소유자가 법령의 제한 내에서 자유롭게 그 소유물을 사용, 수익 및 처분할 권리를 가진다고 규정한다.(일본 민법 제206조)

7. 2. 헌법상 재산권과의 관계

대한민국 헌법 제23조는 모든 국민의 재산권을 보장하며, 그 내용과 한계는 법률로 정하도록 규정하고 있다.[30] 재산권 행사는 공공복리에 적합하도록 해야 하며,[30] 공공필요에 의한 재산권의 수용, 사용 또는 제한 및 그에 대한 보상은 법률로써 하되, 정당한 보상을 지급해야 한다.[30] 소유권 보장의 원칙은 민법 전반을 지배하는 기본 원리로서, 소유권 취득을 가능하게 하는 법률행위 자유의 원칙과 밀접하게 관련되어 있다.[30] 즉 소유권이 인정되고 보장됨으로써 인간은 영업 활동, 거주 이전, 직업 선택의 자유 등을 누릴 수 있고, 나아가 인격의 자유로운 전개를 가능하게 하는 물질적 기초를 제공받는다.[30] 따라서 소유권 보장은 법률행위 자유의 원칙, 즉 계약 자유 원칙의 전제가 된다.[30] 이러한 헌법 조항에 따라 대한민국 민법은 대한민국 헌법의 소유권 보장 원칙에 기초하여 대한민국 민법 제211조에서 사유재산 제도와 관련하여 사적 생활에 있어서 소유권이 기본적으로 보장될 것을 예정하고 있다.

7. 3. 부동산 소유권의 범위

부동산 또는 부동산은 (일부 관할 구역에서) 법적 용어로서, 건물과 같이 토지에 영구적으로 부착된 모든 것을 포함하는 토지를 아우른다. 부동산(부동산)은 종종 동산 (때로는 '동산' 또는 '동산'이라고도 함)과 대조적으로 부동산과 동의어로 간주되지만, 기술적인 목적으로 일부 사람들은 부동산을 토지와 부속물 자체를 지칭하고, 부동산 소유권을 지칭하는 부동산과 구별하는 것을 선호한다. "부동산"과 "부동산"이라는 용어는 주로 영미법에서 사용되는 반면, 민법 관할 구역에서는 대신 부동산을 지칭한다.

법에서 "real"이라는 단어는 사람과 구별되는 사물과 관련된 것을 의미한다(라틴어 "reālis"에서 유래, 궁극적으로 "rēs", 'matter' 또는 'thing'에서 유래). 따라서 법은 광범위하게 "부동산"(토지 및 이에 부착된 모든 것)과 "동산"(그 외 모든 것, 예: 의류, 가구, 돈)을 구별한다. 개념적 차이점은 토지와 함께 소유권이 이전되는 부동산과 개인이 소유권을 유지하는 동산 사이의 차이이다.

사적 재산 소유권의 발달과 함께 부동산은 주요 사업 분야가 되었다.

7. 4. 구분소유권

빌딩의 한 층과 같이 구조상 구분된 건물의 부분을 목적으로 성립하는 소유권을 '''구분소유권'''이라고 한다. 건물의 구분 소유 등에 관한 법률(구분 소유법)에서는, 한 동의 건물에 구조상 구분된 여러 개의 부분이 있고, 각각 독립하여 주거・상점・사무소 등 건물로서의 용도에 제공할 수 있는 경우에는, 그 각 부분은 각각 소유권의 목적으로 할 수 있다고 한다. 구분 소유자는 건물의 보존에 유해한 행위를 하거나 건물의 관리・사용에 관하여 공동의 이익에 반하는 행위를 하는 것 등이 금지되어 있다.

구분 소유권의 대상이 되는 건물에는 전유 부분과 공용 부분이 있다. 전유 부분은 구분 소유법에서 소유권의 목적이 되고 있는 건물의 부분이며, 공용 부분은 전유 부분 이외의 건물의 부분, 전유 부분에 속하지 않는 건물의 부속물, 건물의 구분 소유 등에 관한 법률에 의해 공용 부분으로 된 부속 건물이다. 구분 소유되어 있는 건물의 구조상, 구분 소유자 전원 또는 그 일부의 공용에 제공되어야 할 건물의 부분은, 전유 부분 이외의 건물의 부분으로서 공용 부분이 된다. 또한, 구분 소유되어 있는 건물의 일정 부분 및 구분 소유되어 있는 건물에 부속하는 건물 중 규약에 의해 공용 부분으로 된 장소도 공용부분에 해당한다. 단, 대항 요건으로서 등기를 요한다.

8. 소유권 관련 논쟁

고대 그리스 철학자 플라톤과 아리스토텔레스까지 거슬러 올라가는 소유권에 대한 논쟁은 철학적, 사회적으로 다양한 의견이 존재한다.[17] 플라톤(기원전 428/427년 – 기원전 348/347년)은 사유 재산이 분열적인 불평등을 만든다고 생각한 반면, 아리스토텔레스(기원전 384년 – 기원전 322년)는 사유 재산이 사람들이 자신의 노동의 완전한 혜택을 받게 해준다고 생각했다. 사유 재산은 "공유지의 비극" 문제를 해결할 수 있는데, 이는 사람들이 사유 재산보다 공유 재산을 더 악화시키는 경향이 있기 때문이다. 아리스토텔레스는 사유 소유를 옹호했지만, 다음 두 가지 질문을 남겼다.[17]

# 사유와 공유 간에 재산을 어떻게 할당할 것인가

# 사회 내에서 사유 재산을 어떻게 할당할 것인가[17]

현대 서구 정치에서, 일부는 배타적인 재산 소유가 많은 사회적 불의의 근본이며, 개인 및 사회적 차원에서 다수의 횡포와 억압을 조장한다고 믿는다. 다른 사람들은 더 많은 부의 소유를 달성하려는 노력이 인간의 혁신과 기술 발전을 이끄는 요인이며, 생활 수준을 향상시킨다고 여긴다. 일부는 소유가 자유 그 자체에 필수적이라고 믿으며 후자의 견해를 지지한다.

소유 사회는 미국 대통령 조지 W. 부시가 건강 관리와 사회 보장 지불 및 정책에 대한 개인 시민의 통제를 강화하기 위해 추진한 일련의 정책을 홍보하기 위해 사용한 정치적 구호였다. 비평가들은 이 구호가 감세를 시행하고 건강 관리 및 퇴직 저축에서 정부의 역할을 축소하려는 의제를 숨기고 있다고 주장했다.

8. 1. 공유지의 비극

공유지의 비극은 자원에 대한 무제한적이고 규제되지 않은 접근이 과도한 착취로 이어져 자원을 파괴하는 경우를 말한다. 착취의 이점은 즉시 개인에게 귀속되는 반면, 적절한 사용을 감시하거나 시행하는 비용, 과도한 착취로 인한 손실은 많은 사람들에게 분산되며, 이들에게 점차적으로만 보인다. 이는 사유 재산 제도의 정당성을 옹호하는 논거로 활용된다.

재산 소유 주체는 재산 사용을 규정하는 규칙을 만들 수 있다. 공유 자원은 피크닉 고속도로변 휴게소나 국립공원처럼 크기에 상관없이 그룹의 모든 구성원이 사용할 수 있도록 제공되는 구역으로 구성될 수 있다.

일본 민법에서는 제249조부터 제264조까지 공유에 관한 규정을 두고 있다. 공유 관계는 법률 관계를 복잡하게 만들기 때문에, 공유 관계를 벗어날 수 있도록 하는 규정(공유물 분할 등)이 마련되어 있다.

8. 2. 소유권과 사회적 불평등

소유권에 대한 논의는 고대 그리스 철학자 플라톤과 아리스토텔레스까지 거슬러 올라간다.[17] 플라톤(기원전 428/427년 – 기원전 348/347년)은 사유 재산이 분열적인 불평등을 만든다고 보았지만, 아리스토텔레스(기원전 384년 – 기원전 322년)는 사유 재산이 사람들이 자신의 노동에 대한 완전한 혜택을 받게 해준다고 생각했다.[17] 아리스토텔레스는 사유 소유의 존재를 정당화하면서도, 재산의 할당 방식과 사회 내 사유 재산 분배 방식에 대한 두 가지 질문을 남겼다.[17]

현대 서구 정치에서는 배타적인 재산 소유가 사회적 불의의 근본이며, 다수의 횡포와 억압을 조장한다는 비판적인 시각이 존재한다. 반면, 더 많은 부의 소유를 위한 노력이 인간의 혁신과 기술 발전을 이끌고, 생활 수준을 향상시킨다는 긍정적인 시각도 있다. 일부는 소유가 자유 그 자체에 필수적이라고 믿는다.

8. 3. 소유권과 혁신

현대 서구 정치에서, 일부는 배타적인 재산 소유가 많은 사회적 불의의 근본이며, 개인 및 사회적 차원에서 다수의 횡포와 억압을 조장한다고 믿는다. 다른 사람들은 더 많은 부의 소유를 달성하려는 노력이 인간의 혁신과 기술 발전을 이끄는 요인이며, 생활 수준을 향상시킨다고 여긴다. 일부는 소유가 자유 그 자체에 필수적이라고 믿으며 후자의 견해를 지지한다.

9. 기타 소유 형태


  • 국유: 산업, 자산, 또는 사업에 대한 국가 또는 공동체를 대표하는 공공 기관의 소유권으로, 개인 또는 사적 주체와 대조되는 개념이다.
  • '''공공 소유''': 중앙 정부가 기업을 소유하고 운영하는 것[6]; 또한 사회적, 부분적 국가 소유 또는 완전한 국가 소유를 모두 지칭할 수 있는 모호한 용어이다.[6]
  • 사유: 비정부 법인이 재산을 독점적으로 소유하는 것.[7]
  • '''분할 소유''': 개별 소유자에게 판매되는, 고가의 자산의 일정 비율 지분으로 소유되며, 소유자에게는 자산 관리 및 가변적인 사용에 대한 수수료가 부과된다.
  • 집단 소유: 경제 주체의 공동 소유 (예: 협동조합) 또는 공공 소유.[8]
  • '''협동조합 소유''': 함께 기업을 운영하고 거래하는 사람들의 소유권.[9]
  • '''공동 소유''': 모든 사람이 비자발적으로 재산을 배타적이지 않게 소유하는 것.

재산은 그것이 동산 (동산)[10][11]인지 부동산 (부동산 및 토지)인지에 따라 구별된다.

재산은 또한 독점적 권리가 있는지 여부에 따라 구별될 수 있으며, 이러한 권리는 소유자에게 비소유자에게 소유권을 거부할 독점권을 부여한다.

생산 수단의 소유권과 직접적인 이익을 받는 집단을 구분하는 것과 관련하여, 자본주의의 사유는 사회주의의 사회적 소유와 구별된다.[12]

자원의 소유권은 사용 권한이 있는 사람을 구분하는 사적 또는 공적과 유사하게 개인적 또는 공동체적으로 구분될 수 있다.[13]

일본 민법에서는 제249조부터 제264조까지 규정하고 있다.

공유란 소유권 등 일정한 권리가 복수의 주체에 의해 지배·이용되는 상태를 말한다. 소유권 이외의 재산권 공유에 대해서는 준공유라고 한다(제264조). 공유 관계에 있는 자를 공유자라고 한다. 민법은 단독 소유를 원칙으로 하지만, 현실에서는 공동생활 속에서 하나의 물건에 대해 복수의 사람이 소유하는 경우도 많기 때문에, 제249조부터 제264조까지 공유에 관한 규정이 마련되었다. 단, 공유 관계, 특히 협의의 공유는 법률 관계를 복잡하게 하고, 그 파악을 매우 어렵게 만들기 때문에, 비교적 쉽게 공유 관계를 벗어날 수 있도록 하는 규정(공유물 분할 등)이 많이 마련되어 있다.

9. 1. 개인 소유

개인은 직접 재산을 소유할 수 있다. 일부 사회에서는 성인 남성만이 재산을 소유할 수 있지만,[3] 다른 사회(예: 호데노쇼니족)에서는 재산이 모계로 이어져 어머니로부터 자녀에게 상속된다.[4] 대부분의 사회에서는 남성과 여성 모두 어떠한 제한이나 제약 없이 재산을 소유할 수 있다.[5] 재산은 동산(동산)[10][11]인지 부동산(부동산 및 토지)인지에 따라, 또는 독점적 권리 유무에 따라 구별될 수 있다.

9. 2. 구조화된 소유

역사를 통틀어 국가 (또는 정부)와 종교 단체는 재산을 소유해 왔다. 이러한 실체는 주로 재산을 소유하거나 운영할 목적으로 존재하지 않기 때문에 재산의 처분과 관련하여 명확한 규칙이 없을 수 있다.

재산을 소유하고 운영하기 위해 역사상 많은 사회에서 법인과 같은 구조물이 만들어졌다. 회원들의 권리를 처리하는 방식의 차이는 그 유형을 결정하는 핵심 요소이다. 각 유형은 금융 자본 또는 개인적 노력의 기여를 인식하거나 무시(보상 또는 비보상)하는 수단에서 파생된 장점과 단점을 가지고 있다.

협동조합, 주식회사, 신탁, 파트너십, 공동 주택 협회는 구조화된 소유권의 다양한 유형 중 일부일 뿐이며, 각 유형에는 많은 하위 유형이 있다. 과거와 현재의 많은 사회에서 다양한 유형의 구조화된 소유권에 대한 법적 장점 또는 제한이 존재해 왔다. 자산의 사용, 공유 또는 처리를 관리하기 위해 법적으로 부과되거나 내부적으로 채택되거나 명령될 수 있는 규칙과 규정이 있다.

  • 국유 : 산업, 자산, 또는 사업에 대한 국가 또는 공동체를 대표하는 공공 기관의 소유권으로, 개인 또는 사적 주체와 대조되는 개념이다.
  • '''공공 소유''' : 중앙 정부가 기업을 소유하고 운영하는 것[6]; 또한 사회적, 부분적 국가 소유 또는 완전한 국가 소유를 모두 지칭할 수 있는 모호한 용어이다.[6]
  • 사유 : 비정부 법인이 재산을 독점적으로 소유하는 것.[7]
  • '''분할 소유''' : 개별 소유자에게 판매되는, 고가의 자산의 일정 비율 지분으로 소유되며, 소유자에게는 자산 관리 및 가변적인 사용에 대한 수수료가 부과된다.
  • 집단 소유 : 경제 주체의 공동 소유 (예: 협동조합) 또는 공공 소유.[8]
  • '''협동조합 소유''' : 함께 기업을 운영하고 거래하는 사람들의 소유권.[9]
  • '''공동 소유''' : 모든 사람이 비자발적으로 재산을 배타적이지 않게 소유하는 것.


일부 정식으로 설립된 실체는 개인이나 다른 실체에 의해 소유되지 않을 수 있다. 이러한 실체는 일단 생성되면 소유되지 않은 상태로 존재한다. 소유되지 않으므로 사고 팔 수 없다. 상호 생명 보험 회사, 신용 협동조합, 재단 및 협동조합, 비영리 단체 및 공기업이 이에 해당합니다. 이들의 소유권은 주식이나 단일 전체로 법적으로 판매할 수 없으므로, 어떠한 사람도 회사를 구매할 수 없다.

9. 3. 지식 재산

지식 재산(IP)은 표현된 형태의 아이디어나 다른 무형의 주제에 부착되는 법적 권리를 의미한다. 이러한 법적 권리는 일반적으로 소유자가 지식 재산의 대상과 관련하여 배타적 권리를 행사할 수 있도록 한다. 지식 재산이라는 용어는 이 주제가 마음 또는 지성의 산물이며, 지식 재산권이 다른 형태의 재산과 마찬가지로 법에 의해 보호될 수 있다는 생각을 반영한다.

지식 재산 법은 아이디어나 정보가 표현되거나 나타나는 특정 형태나 방식과 관련하여 권리 묶음의 배타적 권리를 부여하며, 아이디어나 개념 자체와는 관련이 없다. "지식 재산"이라는 용어는 저자, 발명가 및 기타 지식 재산 소유자가 보유하고 행사할 수 있는 특정 법적 권리를 나타내며, 지적 작업 자체를 의미하지 않는다.

지식 재산 법은 다양한 형태의 무형 주제를 보호하도록 설계되었지만, 경우에 따라 어느 정도 중복되는 부분이 있다.

  • 저작권은 창의적이고 예술적인 작품(예: 책, 영화, 음악, 그림, 사진, 소프트웨어)에 존속될 수 있으며, 일정 기간 동안 해당 작품의 복제 또는 각색을 제어할 수 있는 저작권 소유자에게 배타적 권리를 부여한다.
  • 특허는 새롭고 유용하며, 출원 시점에 존재했던 것보다 단순한 발전을 보이지 않는 발명과 관련하여 부여될 수 있다. 특허는 소유자에게 일정 기간 동안(일반적으로 특허 출원일로부터 20년) 발명을 상업적으로 활용할 수 있는 배타적 권리를 부여한다.
  • 상표는 한 사업의 제품이나 서비스를 다른 사업의 제품이나 서비스와 구별하는 데 사용되는 독특한 기호이다.
  • 의장권은 산업 객체(예: 예비 부품, 가구 또는 섬유)의 외관, 스타일 또는 디자인 형태를 보호한다.
  • 영업 비밀("기밀 정보"라고도 함)은 사업의 상업적 관행 또는 전유 지식과 관련된 기밀 정보 항목이다.


특허, 상표 및 디자인은 산업 재산이라고 하는 지식 재산의 특정 하위 집합에 속한다.

다른 형태의 재산과 마찬가지로 지식 재산(또는 지식 재산에 존속하는 배타적 권리)은 제3자에게 이전될 수 있으며(대가가 있거나 대가가 없음) 라이선스를 부여할 수 있다. 일부 관할권에서는 지식 재산을 담보로 사용하여 대출을 받을 수 있다.

지식 재산 보호에 대한 기본적인 공공 정책적 근거는 지식 재산 법이 일정 기간 동안 작품과 발명을 활용할 수 있는 저작자와 발명가에게 배타적 권리를 부여함으로써 혁신의 공공 영역으로의 공개를 촉진하고 장려하여 공익에 기여한다는 것이다.

그러나 다양한 사상 학파는 지식 재산 개념 자체를 비판하며, 일부에서는 지식 재산을 ''지적 보호주의''로 특징짓는다. 지식 재산 법이 실제로 명시된 공공적 이점을 부여하는지, 그리고 이러한 법이 제공한다고 하는 보호가 전통 지식과 민속, 소프트웨어 특허 및 사업 방법 특허와 같은 것에서 파생된 혁신의 맥락에서 적절한지에 대한 지속적인 논쟁이 있다. 이러한 논쟁의 징후는 다양한 관할권에서 이러한 종류의 주제와 관련하여 지식 재산 보호를 부여할지 여부를 결정하는 방식과 지식 재산 법의 역할과 범위에 대한 문제에 대한 뚜렷한 차이에서 볼 수 있다.

9. 4. 노예제

"노예제"라는 용어는 일반적으로 재산 노예제를 지칭하는 것으로 이해된다.[14] 재산 노예제는 사람에 대한 절대적인 법적 소유를 의미하며, 이에는 그들을 사고 팔 수 있는 법적 권리가 포함된다.[14] 노예가 된 사람들은 자신의 행동을 스스로 결정할 자유가 없었으며, 법적 권리가 심각하게 제한되거나 아예 없었다.[14]

미국의 남북 전쟁 이전 시대는 재산 노예의 착취가 가장 심했던 시기이자, 이 관행이 치열한 반대와 지지를 불러일으켜 미국 남북 전쟁으로 이어진 시기로 여겨진다.[14]

재산 노예제는 현재(2020년) 세계 모든 국가에서 불법이다.[15] 그러나 19세기까지 어떤 형태로든 노예제는 대부분의 사회에 존재했으며 정상적인 상태로 여겨졌다.[15] 어떤 민족의 노예든 인종적으로 열등하다고 여겨졌다.[15] 노예제의 불법성에도 불구하고, 사실상 노예제는 오늘날 다양한 형태로 존재하며, 다른 이름으로 불린다.[16]

10. 판례

남의 땅에 권한 없이 경작 재배한 농작물의 소유권은 그 경작자에게 있고 길이 4.5 센티미터에 불과한 못자리도 농작물에 해당한다.[34]

참조

[1] 웹사이트 Ownership, control and economic outcomes https://academic.oup[...]
[2] 서적 Theory of Moral Sentiments Liberty Press 1982
[3] 논문 Property ownership and the legal personhood of artificial intelligence https://doi.org/10.1[...] 2021-05-04
[4] 웹사이트 matrilineal society {{!}} Definition, Examples, & Facts https://www.britanni[...] 2021-09-02
[5] 웹사이트 Women in Half the World Still Denied Land, Property Rights Despite Laws https://www.worldban[...] 2021-09-02
[6] 서적 The Palgrave Macmillan Dictionary of Political Thought https://books.google[...] 2007-02-07
[7] 서적 Economics Twayne Publishers
[8] 서적 Dictionary of Business and Economics https://books.google[...] Simon and Schuster 1986
[9] 서적 Dictionary of Business https://books.google[...]
[10] 서적 The Encyclopedia of Theoretical Criminology https://books.google[...] 2014-04-07
[11] 간행물 "Personal property" Dictionary of political economy, Volume 3 1908
[12] 서적 The Palgrave Macmillan Dictionary of Political Thought https://archive.org/[...] Palgrave Macmillan 2007
[13] 서적 The SAGE Encyclopedia of Lifespan Human Development https://books.google[...] 2018-01-15
[14] 웹사이트 The Antebellum South {{!}} Boundless US History https://courses.lume[...] 2021-09-02
[15] 웹사이트 A brief history of racism in healthcare https://www.weforum.[...] 2021-09-02
[16] BBC Slavery Today http://www.bbc.co.uk[...] BBC
[17] Politics Politics 1263a8 15 as quoted in Mayhew 1995 p. 566
[18] 문서 近江（2006）、214頁。
[19] 위키백과 グローバル世界大百科事典 https://ko.wikisourc[...] 2021-03-08
[20] 문서 近江（2006）、177・179頁。
[21] 문서 近江（2006）、215–216頁。
[22] 문서 遠藤ほか（1996）、170頁。
[23] 문서 近江（2006）、216頁。
[24] 문서 近江（2006）、220頁。
[25] 문서 近江（2006）、218頁。
[26] 서적 我妻・有泉コンメンタール民法 総則・物権・債権 第3版 日本評論社
[27] 서적 物権法 第3版 弘文堂
[28] 서적 物権法講義 5訂版 創文社
[29] 서적 에센셜 민법 2 물권 유비각
[30] 서적 민법학 강의 신조사
[31] 서적 사용, 수익은 소유물을~ 박영사
[32] 서적 이는 단순한 선언적~ 박영사
[33] 서적 소유권은 구체적인~
[34] 판례 68다906


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